TRABAJO DE INVESTIGACIN

IMPLICANCIAS DE LA JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES

NATIVAS DEL PER CON LOS DERECHOS HUMANOS DESDE

UNA PERSPECTIVA CRIMINOLGICA

TUTOR DE LA INVESTIGACIN: DR. GINO ROS PATIO

AUTORES:

RODRIGO PORTILLO ACOSTA

HEINIER JOEL GUILLN HUAMN

2

IMPLICANCIAS DE LA JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES

NATIVAS DEL PER CON LOS DERECHOS HUMANOS DESDE

UNA PERSPECTIVA CRIMINOLGICA

3

INDICE

Dedicatoria. 8

Agradecimiento.... 9

Introduccin..... 10

CAPTULO I

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA... 13

Descripcin de la realidad problemtica. 13

Formulacin del problema. 16

Problema general... 16

Problemas especficos.. 16

Objetivos.. 17

Objetivos generales 17

Objetivos especficos. 17

Justificacin de la investigacin.. 17

Limitaciones de la investigacin.. 18

Viabilidad de la investigacin19

Delimitacin de la investigacin.. 19

CAPTULO II

MARCO TERICO 20

4

Antecedentes de la investigacin 20

Bases tericas 20

Definiciones conceptuales 43

Hiptesis.. 45

Hiptesis principal.. 45

Hiptesis secundarias 46

Variables.. 46

CAPTULO III

DISEO METODOLGICO.... 47

Diseo de la investigacin.. 47

Diseo muestral.. 47

Variables y definicin operacional... 47

Tcnicas de recoleccin de datos 48

Descripcin de los instrumentos.. 48

Tcnicas para el procesamiento de la informacin.. 48

Aspectos ticos... 49

CAPTULO IV

RESULTADOS... 50

5

CAPTULO V

ANLISIS Y DISCUSIN. 70

CAPTULO VI

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES..110

Conclusiones 110

Recomendaciones. 112

CAPTULO VI

FUENTES DE INFORMACIN. 113

Fuentes bibliogrficas. 110

Fuentes hemerogrficas ,... 115

Fuentes electrnicas 115

ANEXOS... 116

1. Matriz de consistencia.... 117

2. Fotografas del Proyecto ........................................................................ 119

3. Link del video del Proyecto... 131

4. Constancias de Participacin - AIDESEP.. 132

5. Listado de comuneros encuestados.... 134

6

6. Encuesta aplicada.. 135

7. Proyecto del Estatuto de la Comunidad Naranjos paol) 136

8. Constitucin de la Asociacin Organizacin Aguaruna de San Ignacio

(Espaol)153

9. Reglamento Interna de la Comunidad Nativa Naranjos (Awajn)..... 187

Proyectos de Ley de Coordinacin de la Justicia (00313/2011-PJ) 199

10. N de Proyecto 00313, Ley de Coordinacin Intercultural de la Justicia

presentada en fecha 05/10/11 por el Presidente de la Corte Suprema de

Justicia de la Republica 199

11. N de Proyecto 02751 Ley que regula la justicia intercultural de las

comunidades campesinas, comunidades nativas y rondas

campesinas, presentada en fecha 03/10/13, por el grupo parlamentario

Fuerza Popular, a iniciativa del Congresista Nstor Valqui

Matos. 227

12. Dictamen de la Comisin de Pueblo Andino, Amaznicos, Afroperuanos

Ambiente y Ecolgico 237

INDICE DE GRFICOS 50

Grfico 1.1 50

Grfico 1.2... 51

Grfico 1.3... 52

Grfico 1.4... 53

Grfico 1.5... 54

7

Grfico 1.6... 55

Grfico 1.7....... 56

Grfico 1.8....... 57

Grfico 1.9... 58

Grfico 1.10..... 59

Grfico 1.11. 60

Grfico 1.12. 61

Grfico 1.13. 62

INDICE DE CUADROS ESTADSTICOS.. 63

Cuadro 1 A (Preguntas Cerradas). 63

Cuadro 1 - B (Pregunta Abierta)..... 64

Cuadro 1 C (Pregunta Abierta). 65

Cuadro 1 D (Pregunta Abierta)..... 66

Cuadro 1 E (Pregunta Abierta).. 67

Cuadro 1 F (Pregunta Abierta).. 68

Cuadro 1 G (Pregunta Abierta)... 69

8

DEDICATORIA:

A aquellos que en el viaje a lo distinto y lejano,

nos dejaron sentir lo cercano y apreciable

9

AGRADECIMIENTO

Al Dr. Rubn Daro Sanabria Ortiz,

Decano de la Facultad de Derecho,

por su invalorable apoyo

para hacer posible esta investigacin;

al Dr. Gino Ros Patio,

Director del Instituto de Investigacin Jurdica y

Responsable del Centro de Investigacin en Criminologa,

por la iniciativa, entusiasmo y direccin

de la presente investigacin;

a nuestros padres por la insufrible espera

en falta de comunicacin durante el tiempo que dur

el trabajo de campo en las

comunidades visitadas del Pueblo Awajun;

y a todos y cada uno de los Apus y nativos

que nos permitieron convivir y apreciar su distinta realidad.

10

INTRODUCCIN

La realidad nacional nos muestra por doquier un mosaico de nacionalidades

correspondientes a un sinnmero de etnias, pueblos ancestrales o comunidades

nativas, indgenas u originarias, diversidad en medio de la cual ha surgido el

Estado peruano.

Hace bien la Constitucin Poltica del Estado en reconocer dicha realidad nacional

y declarar que la protege, pues es el fundamento poltico jurdico de la nacin

peruana as conformada sobre la base de tantos pueblos anteriores al Estado, que

han legado a sus hijos, hasta hoy, valores, tradiciones, costumbres,

cosmovisiones, lenguas, vnculos de sangre, de credo en la Pachamama, entre

otros lazos indisolubles. Por eso, es innegable sostener orgullo de las tradiciones,

futuro sin lmites.

Sin embargo, es tambin proverbial, en nuestras tierras, el divorcio entre la norma

y la realidad. Aquella debe provenir de sta y debe ser legitimada por kratos, que

emana del pueblo.

En el caso materia de investigacin, la justicia comunal, basada en el Derecho

Consuetudinario, se reconoce como una jurisdiccin especial, cuando debe tener

la jerarqua de una jurisdiccin excepcional, como la justicia castrense, ni ms ni

menos, por sobradas razones de origen que la distinguen de la justicia comn. Sin

embargo, nuestra Constitucin otorga tal carcter excepcional, igual que a la

11

justicia castrense, tambin a la jurisdiccin arbitral, por meras consideraciones de

celeridad procesal en la solucin privada de conflictos, sin que exista ninguna

razn esencial excluyente que la diferencie de la jurisdiccin ordinaria.

Adems, tal carcter especial es tan solo una declaracin lrica, pues condiciona el

ejercicio de dicha jurisdiccin a la no afectacin de los derechos humanos,

concepto de evolucin y normativizacin post moderna, que si bien tiene su

fundamento en la dignidad humana, carece de comprensin y desarrollo

sincrnico universal, siendo asaz complicada su internalizacin por las

comunidades ancestrales; con lo cual la jurisdiccin comunal pierde sentido y

fuerza normativa, aunque gracias a la legitimidad que el pueblo y su derecho

consuetudinario le otorgan, mantiene su vigor y vigencia sociolgica.

Asimismo, la Constitucin obliga a que la justicia comunal coordine con las

instancias de la justicia comn, con lo cual pretende inocuizarla como jurisdiccin

sui gneris.

En verdad, no es fcil comprender cmo la Constitucin Poltica de un lado

reconoce y declara proteger la pluralidad tnica y multiculturalidad del Estado

peruano, al extremo de considerar oficiales el quechua, aymara y las lenguas

aborgenes; y de otro lado, cercena un rasgo tan esencial y genuino como es el

sentido de la justicia de un pueblo ancestral, basado en el Derecho

Consuetudinario.

En ese sentido, la problemtica est expuesta y su riesgo se presenta como la

esterilizacin de la justicia comunal por ser considerada especial, como la civil,

penal, laboral, comercial, entre otras; y no ser considerada excepcional como la

castrense y la arbitral, esta ltima sin que tenga fundamento real en la naturaleza

de las cosas.

A contracorriente de la problemtica situacin planteada, la justicia comunal

permanece enhiesta y vigente, ms por la desidia de un Estado histricamente

ausente y, felizmente en este caso, acostumbrado a no poder o querer cumplir sus

propias normas, sea cual fuere su rango, que por el efecto que est llamado a

12

tener el art. 149 de la Constitucin Poltica del Estado que coloca un cors

ideolgico y conceptual de los derechos humanos a la ancestral justicia comunal.

Pero adems es siempre eficaz, a juzgar por el bajo ndice de criminalidad

existente, a diferencia de la altsima tasa de violencia, inseguridad y criminalidad

de nuestra sociedad.

Los datos recopilados en el trabajo de campo, as como la observacin directa

practicada in situ en las mismas comunidades nativas, durante la convivencia con

los nativos, as como la informacin doctrinaria, todo lo cual se muestra en los

captulos II y IV, traduce la formulacin de los problemas y satisface los objetivos

de la investigacin, as tambin confirma las hiptesis formuladas en los captulos

I y III, permitindonos arribar a las conclusiones y recomendaciones que hacemos

en el captulo V.

Que la investigacin realizada cuyo informe final presentamos a la Facultad de

Derecho de nuestra Alma Mater, signifique el esfuerzo desplegado en el anlisis

socio jurdico de un problema de justicia de nuestra realidad nacional, cuya

superacin merece un diseo y tratamiento constitucional ms idneo, en aras a

contribuir modestamente al planteamiento de alternativas de solucin para que la

justicia sea un ejercicio genuino y legtimo, cada vez ms cercano al pueblo, que

es de donde emana, como expresin del poder; y en ese sentido que nuestro

atrevimiento intelectual pueda servir de estmulo para otras investigaciones de

campo de los muchos problemas que comporta nuestra realidad nacional, ser la

justa recompensa a la que aspiramos.

13

CAPTULO I: PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1 Descripcin de la realidad problemtica

El Per es un pas pluritnico y multicultural, as lo reconoce y protege en el art. 2

inciso 19 la Constitucin Poltica del Estado, al proclamar que toda persona tiene

derecho a su identidad tnica y cultural.

La misma Carta Poltica dispone en su art. 14, prrafo tercero, que la enseanza

de los derechos humanos es obligatoria en todo el proceso educativo.

Asimismo, en su art. 44 establece que es deber primordial del Estado, garantizar

la plena vigencia de los derechos humanos, promover el bienestar general que se

fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la nacin.

En su art. 45 declara que el poder del Estado emana del pueblo y en el art. 138

que la potestad de administrar justicia tambin emana del pueblo.

En el art. 48 estatuye que son idiomas oficiales, el quechua, el aymara y, en las

zonas donde predominen, las lenguas aborgenes.

El art. 89 de la Ley Fundamental reconoce a las comunidades nativas y

campesinas autonoma en su organizacin, en lo econmico y administrativo, y

respeta su identidad cultural.

14

Por ello, el art. 149 de la Ley de Leyes atribuye a las autoridades de las

comunidades campesinas y nativas, la facultad de ejercer las funciones

jurisdiccionales en su territorio, en conformidad con el derecho consuetudinario,

siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona; y declara que la

ley establece las formas de coordinacin de dicha jurisdiccin especial con los

Juzgados de Paz y las dems instancias del Poder Judicial.

Como se sabe, el art. 2 de la Constitucin consagra el catlogo ms completo de

los derechos fundamentales de la persona. De igual manera, el art. 139 en su

inciso 1 dispone que son principios y derechos de la funcin jurisdiccional, entre

otros, la unidad y exclusividad, no existiendo ni pudiendo establecerse jurisdiccin

alguna independiente, con excepcin de la militar y arbitral.

Entonces, pese a que el Per es una realidad pluritnica y multicultural; que la

Constitucin Poltica reconoce y protege; que las lenguas aborgenes son idiomas

oficiales; y que las comunidades nativas y campesinas tienen autonoma

organizacional, econmica y administrativa; el Estado peruano no reconoce como

jurisdiccin excepcional a la justicia comunal, como s lo hace con la justicia militar

y arbitral, a las que excluye de la jurisdiccin ordinaria por considerar que se

apartan de la regla comn o de la generalidad, que es el significado castizo de

excepcin.

Respecto de la justicia militar, se justifica la excepcin tratndose de delitos de

funcin estrictamente considerados, por ser la profesin militar sui gneris y,

consecuentemente, la res militari, exigir un conocimiento tcnico particularizado y

vivencial para conocerlo y juzgarlo. Pero, se justifica hacer una excepcin con la

jurisdiccin arbitral? El nico argumento fue, en su oportunidad, retornar a la

justicia privada, en algunos casos, por razones de celeridad procesal.

La realidad y la vida comunal son, per se, distintas en esencia, a la realidad y vida

comunes, por una serie de razones que son evidentes y resulta ocioso detallar,

por su carcter flagrante, pues saltan a la vista. Esas condiciones sui gneris de

vida han desarrollado factores crimingenos diferentes, menos peligrosos, que en

15

las sociedades modernas occidentales, a las que su justicia comunal sabe

responder eficazmente, a juzgar por el bajo ndice de criminalidad existente, a

diferencia de la altsima tasa de violencia, inseguridad y criminalidad que

caracteriza a nuestra sociedad nacional, a la que la justicia ordinaria no sabe

responder con eficacia, lo cual est registrado en los altos ndices de

sobrepoblacin carcelaria; errtica legislacin penal; descrdito, impopularidad y

corrupcin en el sistema de administracin de justicia; y ausencia de una poltica

criminolgica adecuada Acaso ello no justifica una jurisdiccin excepcional, ms

an si el Estado debe proteger a las comunidades nativas y campesinas?

Sin embargo, la jurisdiccin comunal solamente est configurada como una

facultad de las autoridades de las comunidades, que como tal puede o no

ejercerse con carcter especial, y que debe coordinar con otras instancias de la

jurisdiccin ordinaria.

Es decir, pese a que lo especial, como califica la Constitucin a la jurisdiccin

comunal, es algo que se diferencia de lo que es normal, comn o general; algo

que es singular, muy adecuado o propio para un fin determinado, como es la vida

de la comunidad; no le atribuye carcter excepcional teniendo tanto o ms razones

para hacerlo que la jurisdiccin militar o arbitral, respectivamente, con lo cual la

supedita a la jurisdiccin ordinaria de una manera ms evidente, cercana e intensa

que aquellas, mxime si le coloca el cors ideolgico de los derechos humanos,

que si bien son nsitos al hombre, su construccin racional y desarrollo positivista

son posteriores al origen de dichas comunidades nativas y campesinas.

De lo que se puede colegir que la jurisdiccin comunal es facultativa por tres

razones, segn la Constitucin, cuales son, queda a eleccin de las autoridades

comunales ejercerla; solo podrn ejercerla si no violan derechos humanos; y para

ejercerla deben coordinar con las instancias del Poder Judicial. Es decir, no es una

verdadera jurisdiccin especial, como lo proclama la Constitucin, sino una

jurisdiccional inocua o esterilizada por las condiciones extraas y ajenas a su

naturaleza que se le han colocado; y no es tampoco una jurisdiccin excepcional,

16

como debiera serlo por bastantes y suficientes razones que se ubican en el origen

de las comunidades, en su espritu ancestral y su derecho consuetudinario.

La situacin as expuesta nos coloca en un problema de diseo constitucional en

el tratamiento de una realidad nacional innegable, que merece un mejor

tratamiento en aras de coadyuvar a la proteccin y promocin de la persona

humana integrante de las comunidades nativas y campesinas, quienes de esa

manera son violentados a aceptar cnones y cdigos de conducta, estereotipos

mentales y cosmovisiones diferentes por parte de un Estado que, sin embargo, se

mantiene ausente histricamente pero declara lricamente proteger a dichas

comunidades y su forma de vida.

1.2 Formulacin del Problema

1.2.1 Problema General:

Qu implicancias existen entre la Justicia en las Comunidades Nativas

y los Derechos Humanos desde una perspectiva criminolgica?

1.2.1 Problemas Especficos:

Cul es el grado de imprecisin del alcance de la expresin Derechos

Humanos a que se refiere el art. 149 de la Constitucin Poltica del

Estado?

Cules son las causas de la criminalidad en las Comunidades Nativas

y su diferencia con el proceso de criminalizacin estatal?

La limitacin impuesta de los Derechos Humanos vuelve inoperante a

la jurisdiccin de las Comunidades Nativas?

Es necesaria una regulacin constitucional ms precisa sobre la

Justicia de las Comunidades Nativas?

17

1.3 Objetos de la Investigacin:

1.3.1 Objetivo General:

Determinar las implicancias que existen entre la Justicia en las

Comunidades Nativas y los Derechos Humanos desde una perspectiva

criminolgica.

1.3.2 Objetivo Especficos:

Determinar la imprecisin del alcance de la expresin Derechos

Humanos a que se refiere el art. 149 de la Constitucin Poltica del

Estado.

Apreciar las causas de la criminalidad en las Comunidades Nativas y su

diferencia con el proceso de criminalizacin estatal.

Comprobar la inoperancia de la jurisdiccin de las Comunidades Nativas

con la limitacin impuesta de los Derechos Humanos.

Verificar la necesidad de una regulacin constitucional ms precisa

sobre la Justicia de las Comunidades Nativas.

1.4 Justificacin de la Investigacin

La investigacin desarrollada se justific por su importancia terica, ya que el

artculo 149 de la Constitucin Poltica del Estado reconoce la jurisdiccin de las

comunidades campesinas y nativas basada en el derecho consuetudinario,

siempre que no afecte los derechos humanos, expresin que merece una

investigacin para intentar explicar, aclarar y precisar si se trata o no de una

contradiccin, pues son dos realidades y entidades fenomenolgicas y

epistemolgicas distintas, de desarrollo histrico, temporal y espacial diacrnico.

Asimismo, se justific por su utilidad social, por cuanto la justicia de las

comunidades campesinas y nativas corresponde a una poblacin considerable y

significativa del Per que no est integrada culturalmente y vive de acuerdo a sus

18

propios valores, costumbres, tradiciones y cosmovisin, por lo que ha sido til

conocer in situ el ejercicio y la administracin de este tipo de justicia comunitaria

para tratar de entender a nuestros compatriotas y comprender que no es fcil ni

sencillo supeditar dicha expresin de justicia con el concepto occidental de los

derechos humanos.

Finalmente, se justific tambin por su trascendencia, dado que sus resultados

han tratado de comprender de cerca la realidad diferencial existente entre la

justicia comn y la justicia comunitaria, y en esa medida aportar en una nueva

visin de las condiciones crimingenas de las comunidades nativas.

1.5 Limitaciones de la Investigacin

La investigacin realizada tuvo limitaciones en cuanto al trabajo de campo, ya que

debido a las inclemencias del tiempo en la zona, que hacan sumamente difcil el

acceso a determinados lugares, no se pudo visitar las 10 comunidades nativas del

Pueblo Awajn que se tena previsto, pese a los esfuerzos desplegados y la buena

voluntad y magnfica disposicin de nuestros anfitriones y guas, entre los que

cabe mencionar y agradecer de manera especial al Apu Sal Puerta Pea y a

Danny Nugkuag Cabrera.

Otra limitacin que cabe tener en cuenta fue la necesidad de cumplir con

determinadas exigencias formales para la rendicin de cuentas por los viticos

percibidos como financiamiento del viaje para desarrollar el trabajo de campo,

pues debido a la lejana y lo agreste de los lugares visitados, no era posible

obtener comprobantes de pago vlidos para justificar algunos gastos, cuyo monto

exceda el nivel de la declaracin jurada que es permitido formular; lo cual permite

apreciar que para estos menesteres investigativos el aspecto administrativo y

contable constituye una limitacin que es preciso superar, por ejemplo con

consideraciones relacionadas con el principio de primaca de la realidad.

19

1.6 Viabilidad de la Investigacin

La investigacin fue viable tcnicamente por los conocimientos jurdicos que

poseemos, en especial en materias como derechos humanos, derecho

constitucional y criminologa, as como por la experiencia adquirida en el Centro de

Investigacin en Criminologa, dirigido por nuestro maestro, el Dr. Gino Ros Patio,

quien nos ha asesorado y guiado cognitivamente para desarrollar la presente

investigacin.

Asimismo, fue viable materialmente porque contamos con el equipo de oficina y

elementos tecnolgicos, as como recursos bibliogrficos de nuestra Facultad de

Derecho.

De la misma manera fue viable econmicamente por la aportacin de los recursos

que hizo nuestra Facultad de Derecho para hacer posible el viaje, la estada y

alimentacin en los lugares hasta donde la civilizacin occidental nos poda

acercar a las comunidades nativas.

1.7 Delimitacin de la investigacin

La investigacin realizada estuvo delimitada espacialmente en el territorio de las

comunidades de la selva norte del Per, pertenecientes al Pueblo Awajn.

Su delimitacin temporal estuvo demarcada en el ao 2013, habiendo convivido

con los nativos durante 15 das del mes de junio.

Conceptualmente la investigacin estuvo delimitada por el tema de la justicia

comunal y los derechos humanos, con una mencin a la perspectiva criminolgica,

de tal forma que los tres elementos resultaron enlazados en la misma realidad

problemtica.

20

CAPTULO II MARCO TERICO

2.1 Antecedentes de la investigacin

Los alumnos investigadores han efectuado y agotado la bsqueda de trabajos de

investigacin de pre grado sobre el mismo tema en las bibliotecas de las

Facultades de Derecho de las Universidades de San Martn de Porres, Nacional

Mayor de San Marcos, Inca Garcilazo de la Vega y Universidad de Lima, con

resultados infructuosos; por lo que estiman que su investigacin es indita.

2.2 Bases tericas

Pluralismo, cultura y constitucin

Con relacin a las teoras sociales acerca de pluralismo, cultura y constitucin,

Pea (2009: 15-16) considera que:

Existe un amplio consenso en aceptar que el pluralismo es un Principio

fundamental en el Estado Constitucional. A l cabe hacer una alusin no

slo en un sentido prescriptivo, esto es, como un valor que ha alcanzado en

los ordenamientos jurdicos actuales un reconocimiento al ms alto rango, y

que, en esa medida, es susceptible de proteccin jurisdiccional, sino

tambin en un sentido descriptivo, pues grafica la realidad inter-intra

heterognica de las sociedades contemporneas.

21

Como ha escrito Norberto Bobbio (1989: 68 -69)

Cada sociedad se encuentra articulada en grupos diferentes y

contrapuestos, entre los cuales anidan tensiones profundas, se

desencadenan conflictos lacerantes y se desarrolla un proceso constante

de composicin y descomposicin. Existe el pluralismo en el nivel

econmico all donde todava hay en parte una economa de mercado,

muchas empresas en competencia, en sector pblico diferente del sector

privado, etc.; pluralismo poltico, porque hay muchos movimientos polticos

que luchan entre ellos, con votos o con otros medios, por el poder en la

sociedad y en el Estado; pluralismo ideolgico, desde el momento en que

no existe una sola doctrina de Estado, sino diferentes corrientes de

pensamiento, diversas versiones del mundo, diferentes programas polticos

que tienen una libre y que dan vida a la opinin pblica heterognea

variada y polifactica.

Por cultura, se entiende, segn Kymlicka (1996: 36) que:

Una comunidad intergeneracional ms, o menos completa

institucionalmente, que ocupa un territorio o una patria determinada y

comparte un lenguaje y una historia especfica, agregando que el factor

esencial es que la integracin de esa comunidad proporciona a sus

miembros unas formas de vida significativas a travs de todo un abanico de

acciones humanas-incluyendo la vida social, educativa, religiosa, de ocio,

econmica, etc.-Y abarcando las esferas pblicas y privadas.

En ese sentido el Tribunal Constitucional toma un criterio similar como podemos

vislumbrar:

De este modo, la identidad cultural de los grupos sociales y, de las

personas en general, se construye a partir de un conjunto de percepciones

de carcter objetivo- subjetivo, respecto a una serie elementos culturales y

de representacin. Estos elementos y prcticas sociales caracterizan a los

22

grupos humanos, definindolos, individualizndolos y diferencindolos de

otros grupos, y generando entre ellos lazos de pertenencia. Pueden ser de

diversa ndole: lingsticos, religiosos, polticos, histricos, (identificacin

con un pasado comn), costumbres ancestrales, paisajes naturales

monumentos histricos restos arqueolgicos, monumentos de importancia

arquitectnica, produccin material e inmaterial, entre otras posibilidades

por agotar. En cuanto expresin de la cultura de un pueblo, los elementos

que forman su cultura, as como sus prcticas ancestrales y, en general, el

patrimonio cultural de los pueblos, puede tambin ser tutelados como

expresin del derecho a la identidad cultural, en la medida que representan

la vida cotidiana mantenida a travs del tiempo que refleja la historia y las

aspiraciones de un grupo o una comunidad. (FJ.28 0006-2008/PI-TC)

Sobre las costumbres y la concepcin de los derechos de la justicia

primitiva.

Sobre este tema, Malinowski (1985: 40 y 41) argumenta lo siguiente:

(..)Si llamamos "cuerpo de las costumbres" a la suma total de reglas,

convenciones y esquemas de comportamiento, no hay duda alguna de que

el nativo siente un gran respeto por ese cuerpo, una fuerte tendencia a

hacer lo que los otros hacen, lo que todo el mundo aprueba y, si sus

apetitos o intereses no le llaman o impulsan en otra direccin, seguir la

fuerza de la costumbre antes que cualquier otro camino. La fuerza del

hbito, el temor de los mandatos tradicionales y su apego sentimental a

todo ello, as como el deseo que siente de satisfacer la opinin pblica,

todo se combina para que la costumbre se obedezca por el solo hecho de

serlo. Como puede verse, en esto los salvajes" no difieren de los miembros

de cualquier colectividad completa con un horizonte limitado, tanto si se

trata de un Ghetto de la Europa oriental como de un College de Oxford o de

una comunidad fundamentalista del Medio Oeste americano (...)

(). La forma inerte como estas reglas son obedecidas sin discusin, se

debe, por as decirlo, al "conformismo general de los salvajes", pero

23

principalmente son obedecidas porque su utilidad prctica ha sido

reconocida por la razn y atestiguada por la experiencia. Adems, otras

instrucciones sobre la manera de conducirse con los amigos, parientes,

superiores, iguales, etc., son obedecidas porque el hombre que se aparta

de ellas se siente y aparece ridculo, torpe y socialmente extrao a los ojos

de los dems. stos son los preceptos de las buenas maneras que estn

muy desarrollados en Melanesia y a los que todos se adhieren muy

estrictamente. Hay asimismo otras reglas para dictaminar las condiciones

que deben imperar en los juegos, deportes, diversiones y festividades,

reglas que son el alma y substancia de la diversin o actividad y que son

observadas porque se siente y se reconoce que cualquier fallo en "seguir el

juego" lo echa a perder, lo arruina cuando el juego es verdaderamente

un juego . Como se habr observado, en todo esto no hay fuerzas

mentales de inclinacin o de inters propio ni siquiera de inercia que

pudieran contrarrestar algunas de las reglas y hacer que su cumplimiento

fuese una pesada carga. Es tan fcil seguir las reglas como no seguirlas, y

cuando se va a tomar parte en alguna actividad deportiva o de placer, slo

se la puede disfrutar si se obedecen todas sus reglas tanto de arte como de

maneras o procedimientos del juego. Tambin hay normas que pertenecen

a cosas sagradas e importantes, las reglas de los ritos mgicos, las

pompas funerarias y cosas por el estilo.

Estas normas estn respaldadas principalmente por sanciones

sobrenaturales y por la fuerte conviccin de que con las cosas sagradas

nadie debe entremezclarse. Por una fuerza moral igualmente poderosa se

mantienen ciertas reglas de conducta personal para con los parientes,

familiares de la casa y otros por los que se experimentan fuertes

sentimientos de amistad, lealtad o devocin que refuerzan los dictados del

cdigo social. Este breve catlogo no es en ninguna tentativa de

clasificacin. Su propsito principal es indicar claramente que, adems de

las reglas de la ley, hay varios otros tipos de normas y mandatos

tradicionales que estn respaldados por motivos de fuerzas, principalmente

psicolgicos, o en todo caso completamente diferente de aquellos que son

caractersticos de la ley en aquella colectividad. As, aunque en mi examen

24

he enfocado la atencin principalmente sobre el aparato jurdico, no he

tenido ningn inters en demostrar que todas las reglas sociales son

jurdicas, sino todo lo contrario: he querido mostrar que las reglas del

derecho no son sino una categora bien definida dentro del cuerpo de las

costumbres.

En ese mismo sentido, a partir del siglo XX, un gran filsofo, comenz a estudiar y

manifestar las primeras hiptesis sobre el pensamiento, costumbres y sanciones

de los pueblos primitivos, aquellos que no tenan un contacto directo con la

civilizacin, l fue Hans Kelsen (2000: 96-99), cuyo estudio menciona lo siguiente:

La investigacin de las Sociedades primitivas y de las peculiaridades de la

mentalidad primitiva, muestra que ese mismo principio se encuentra en la

base de la interpretacin de la naturaleza que efectan los hombres

primitivos. Es ms que probable que el primitivo no recurra an al principio

de causalidad para explicar que los fenmenos naturales. Este principio,

como principio fundamental de la ciencia natural es, como esa ciencia

misma, un logro de una civilizacin que percibe sus sentidos, de acuerdo

con los mismos principios que determinan sus relaciones con sus prjimos

humanos, es decir, conforme a normas sociales.

()Cuando los hombres viven juntos en un grupo, brota en sus conciencias

la representacin de que determinado comportamiento es justo o bueno, y

otro, injusto malo; en otras palabras: que los miembros del grupo deben

comportarse, bajo determinadas condiciones, determinada manera, y ello,

por cierto, en un sentido objetivo, de suerte que el individuo aislado que, en

un caso concreto, desea llevar a cabo una conducta contraria y que, de

hecho, acta atenindose a su deseo, tenga conciencia de que no est

actuando como debe hacerlo.() A dems, es tambin de un dato que los

hombres que conviven en un grupo juzgan sus acciones recprocas

conforme a esas normas que, fcticamente, surgen por va de la

costumbre, aun cuando sea tambin interpretado como ordenes de una

autoridad suprahumana. ()

25

El incesto y el homicidio son, por cierto, los delitos ms antiguos, y el exilio

(esto es, la exclusin de grupo) y de la venganza de la sangre, la ms

antiguas sanciones socialmente organizadas. Ellas reposan en una regla

que domina toda la vida social de los primitivos: la regla de la retribucin.

Abarca tanto las penas como los premios. Puede acaso formularse de esta

manera: si te comportas correctamente, debers ser premiado (es decir,

deber otorgrsete algo bueno); si actas mal, debers ser castigado (es

decir, se te infligir algo malo). En esta regla fundamental, la condicin y la

consecuencia no estn enlazadas segn el principio de causalidad, sino

segn el de imputacin.

En la medida aparece en la conciencia de los primitivos una necesidad de

explicar los fenmenos, la explicacin se cumple segn el punto de

comparacin. Cuando un acontecimiento es percibido como malo, es

interpretado como un castigo por un mal comportamiento, por una ilicitud;

cuando es percibido beneficioso, es interpretado como recompensa por una

buena conducta. En otros trminos: la desgracia, es decir, acontecimientos

perjudiciales, como una mala cosecha, una caza infructuosa, la derrota en

la guerra, la enfermedad, la muerte, son imputadas (atribuidas) como

castigos, al comportamiento contrario a las normas del grupo; mientras que

los acontecimientos beneficiosos, como una buena cosecha, una caza

satisfactoria, el triunfo en la guerra, la salud, la longevidad, son atribuidas,

como premios, al comportamiento conforme a las normas de los miembros

del grupo. Cuando se produce este hecho, no se pregunta por la causa del

hecho, sino que se preguntar acerca de quin es el responsable del

hecho. Se trata de una interpretacin normativa de la naturaleza, no de una

causal (...)

El as llamado animismo de los primitivos-su concepcin de que no slo el

hombre tiene un alma, sino todas las cosas, aun aquellas que, segn

nuestra manera de ver, aparecen como cosas inanimadas, sin vida; que en

todas las cosas, o por detrs de ellas, existen espritus invisibles, pero

poderosos-significa que todas la cosas son hombres, o entes semejantes al

hombre, personas(...) En las creencias primitivas, la desgracia humana

26

como castigo y la felicidad como premio, proviene de esas almas o

espritus. Si en las creencias de los primitivos se da la relacin entre, por

una parte, al mal comportamiento de los hombres, y las desgracias que

sufren como castigos y, por otra, entre la buena conducta, la felicidad como

premio, ello es as porque cree que estos poderosos sobrehumanos, pero

personales, dirigen la naturaleza con ese sentido, es decir, conforme al

sentido de la retribucin. La esencia del animismo reside en una

interpretacin personalizada que constituye una interpretacin que se

cumple conforme al principio de imputacin, y no segn una ley causal.

()El dualismo entra la naturaleza, como un orden causal, y de la

imputacin, como un orden normativo, el dualismo de dos mtodos

diferentes que relacionan los elementos dados es totalmente ajeno a la

conciencia primitiva. El hecho de que semejante dualismo aparezca en el

pensamiento del hombre civilizado, es el resultado de la evolucin espiritual

durante la cual se logr una distincin entre los seres humanos y los seres

de otra especie, entre los hombres y las cosas -distincin desconocida de

los primitivos- y en que la explicacin causal de las relaciones entre las

cosas se liber de la interpretacin normativa de las relaciones entre los

hombres() Durante el periodo animista de la humanidad, slo ha habido

sociedad, como orden normativo; mientras que la naturaleza como orden

causal, slo pudo ser creada por la ciencia una vez que esta consigui

liberarse del animismo. El instrumento de esa emancipacin es el principio

de causalidad.

Sobre los Derechos Humanos.

El desarrollo de estos derechos llevo a que los Estados profundicen la existencia

de los derechos. Declarando los mismos debido a que los derechos humanos

tiene el carcter de ser inherente a la persona.

Posterior a la Revolucin Francesa se establecieron diferentes criterios con fines

de esbozar los derechos, y formaron, de esa manera, un corpus normativo que

reconoca los derechos de los habitantes de ese tiempo. El problema radic que

27

no se tena en cuenta qu ese pequeo y versado documento de derechos

humanos se extendera hasta estos tiempos.

El perfeccionamiento de los conceptos se fue llevando con el tiempo. Con la ayuda

de las Universidades, Tratadistas, las Comisiones, La Corte Interamericana, entre

otros, han coadyuvado a que se precise cada vez ms la existencia de los

derechos.

Cabe resaltar que los derechos humanos existentes, tambin se encuentra en

nuestra Carta Ley de Leyes, tanto es as que en su Art 2 se catalogan los

derechos. Aunque ahora los criterios se han universalizado. Muy aparte de la

existencia de un tratado que es de observancia obligatoria para todos los estados

tratantes.

Los derechos humanos se han expandido a casi todos los pases del mundo.

Generan con ello, nuevos marcos y mrgenes de la afectacin y proteccin de los

Derechos Humanos.

De esta manera, Ros, G. (2007:48) apunta de la siguiente manera:

Hoy en da existe una doctrina de los derechos humanos, elaborada luego

de varios siglos de reconocimiento de la dignidad de la persona humana. El

derecho como conjunto de normas vigentes viene ser el Derecho subjetivo

que es la facultad atribuida a un sujeto para hacer, no hacer o exigir algo.

Si bien el Derecho Objetivo, tambin llamado formal o positivo, gua y

orienta la conducta humana, haciendo posible la convivencia de las

personas en sociedad; debe de inspirarse en el derecho natural para no ser

contrario a la justicia, que es su fin.

Los derechos subjetivos pueden ser legales, cuando las normas jurdicas

los establecen, como el derecho de posesin, entre otros; y naturales,

cuando son intrnsecos a la naturaleza humana, como el derecho a la

libertad, entre otros.

Los derechos humanos tambin denominados naturales, son

fundamentales porque sirven de fundamento a los dems derechos y son

esenciales porque son permanentes a invariables.

28

Hoy en da, se les reconoce como aquellas facultades, prerrogativas y tributos que

son intrnsecas a todo persona humana, derivados de su propia naturaleza y sin

los cuales no podra tener una vida libre, justa y digna.

La connotacin involucra un nivel ontolgico que los caracteriza como requisitos

sine qua non para reconocer la existencia de la persona humana y el respeto a su

dignidad. Un nivel axiolgico vinculado a los valores humanistas que tienen un

fundamento deontolgico.

Un nivel fctico que recuerda las gestas populares que a lo largo de la historia

hicieron posible su reconocimiento. Un aspecto normativo que implica su

reconocimiento. Un aspecto normativo que implica su reconocimiento jurdico para

asegurar su cumplimiento.

Y un aspecto teleolgico que apunta a su finalidad, que es la de hacer posible del

desarrollo de la persona humana. En tal sentido, los derechos humanos son

innegables (indiscutibles), imperativos, (obligan per se), evidentes (no requieren

promulgacin), inviolables (deben ser respetados), anteriores y superiores al

Estado (emanan del hombre).

Se caracterizan por su inherencia (consustanciales e indesligables de la persona

humana), universalidad (los tienen todos los seres humanos), indivisibilidad (no se

puede tener algunos y no otros derechos humanos), imperatividad (erga omnes),

irreversibilidad (una vez reconocido no pueden ser suprimidos), progresividad

(evolucionan con la conciencia de la humanidad) y son un lmite al poder (ninguna

autoridad puede negarlos ni desconocerlos).

Los principios que los inspiran son la imprescriptibilidad (el transcurso del tiempo

no los afecta), irrenunciabilidad (no es posible renunciar a ser persona humana),

inalienabilidad ( no se puede disponer de ellos arbitrariamente), afectividad (son

29

vinculantes), trascendencia (est ms all del derecho positivo), interdependencia

(son un complejo sistema), complementariedad (se vinculan unos con otros),

igualdad (todos los tienen) y corresponsabilidad (Estado, sociedad, y persona

individuales son responsables de su vigencia efectiva).

Ahora bien, para que una sociedad civilizada sea viable, debe de haber un

razonable y responsable equilibrio de derechos humanos, como se deduce

claramente el artculo 29 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. Los

derechos humanos tienen un valor absoluto y un valor relativo. El primero es

terico, doctrinario y filosfico, mientras que el segundo es fctico, circunstancial y

deriva de las exigencias del orden social.

Son errores en el modo de entender los derechos humanos reducirlos a lo

establecido en la ley formal; y emplearlos con la finalidad desarmar psicolgica y

moralmente a la autoridad pblica, cuya obligacin es asegurar el libre y pleno

ejercicio de los derechos fundamentales.

Hasta la fecha, la tipologa de los derechos humanos los clasifica en

generaciones, por el orden cronolgico en el que fueron reconocidos y declarados.

As, los de la primera generacin son los derechos civiles y polticos. Tienen por

titular a la persona humana considerada individualmente. Surgen bajo la

inspiracin de la ideologa liberal y su hito histrico lo constituye la revolucin

francesa. Su cumplimiento genera responsabilidad econmica al Estado y

responsabilidad penal a los agentes estatales. Se les denomina derechos

fundamentales porque fueron los primeros en aparecer y se les consider el

fundamento de los dems. Tambin se les llama derecho atributos por la misma

razn histrica.

Los derechos civiles los tienen y ejercen todas las personas, mientras que los

derechos polticos los tienen todos pero los ejercen solo las personas que renen

ciertos requisitos y condicionados, como la edad o la nacionalidad por ejemplo.

30

El derecho de la vida, la integridad, la libertad (en todas sus modalidades), la

igualdad, al debido proceso, de asociacin, de reunin, de peticin, a la

nacionalidad, residencia y circulacin, son derechos civiles. El derecho a elegir y

ser elegido, a pedir rendicin de cuentas, a participar en la vida poltica, a la

fiscalizacin de la administracin pblica, a la remocin y revocacin de

autoridades, al asilo, son derechos polticos.

Los derechos de segunda generacin son los derechos econmicos, sociales y

culturales. Tienen por titular a la persona considerada como miembro integrante

de la comunidad poltica. Surgen bajo la inspiracin de la ideologa socialista y su

hito histrico es la Revolucin Industrial.

Su incumplimiento no genera responsabilidad a los Estados, slo

recomendaciones de los organismo internacionales pertinentes. Se les denomina

derechos de acreedor porque se considera que el Estado tiene una deuda con la

sociedad para construir y hacer funcionar escuelas, hospitales, generar fuentes de

empleo. Su cumplimiento, por tanto, depende de la disponibilidad presupuestal.

El derecho al trabajo, a una remuneracin digna, a un nivel de vida adecuado, a

sindicalizarse, a la educacin, a la salud, a la proteccin de la familia, a la niez, la

ancianidad, a la seguridad social, a la proteccin de la maternidad, a participar en

la vida cultural de la comunidad, son derechos de segunda generacin.

Los derechos de tercera generacin, tambin llamados derechos de la solidaridad,

porque se considera que slo contando con este valor humano se pueden cumplir

estos derechos. Tiene como titular a la persona humana como miembro de la

humanidad. Surgen bajo la inspiracin de la corriente proteccionista medio

ambiental, hacia el ao 1960. Su cumplimiento tampoco se genera

responsabilidad del Estado. El derecho al medio ambiente sano y equilibrado, a la

31

paz, al desarrollo, a beneficiarse del patrimonio comn de la humanidad y al uso

pacfico del espacio ultraterrestre.

Cabe resaltar aqu la preocupacin por el hecho que el incumplimiento de los

derechos de segunda y tercera generacin no genera sanciones para el Estado ni

los agentes estatales, como s ocurre en el caso de los derechos de segunda y

tercera generacin no genera sanciones para el Estado ni los agentes estatales,

como as ocurre en el caso de los derechos de primera generacin. Existe en

nuestra opinin una grave contradiccin con los principios de interdependencia y

complementariedad, pues al incumplirse el derecho de salud, por ejemplo, se est

afectando el derecho a la vida o a la integridad; con el derecho al medio ambiente

tambin se afectan los mismos derechos, y ni que decir de los derechos al

desarrollo, la paz o la educacin, cuya incumplimiento viola una serie de derechos

de primera generacin. Por ello, consideramos que deben ser judicializables,

como son los de primera generacin.

De acuerdo con la expansin de los derechos humanos, existe hoy en da un

vasto sistema de proteccin, a nivel nacional e internacional, que comprende

rganos y normas.

En el Per, el Poder Judicial, el Tribunal Constitucional, el Ministerio Pblico, la

Defensora del Pueblo, las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional, son los rganos

que protegen que los derechos humanos, a travs del cumplimiento de su misin

constitucional. Las normas son la Constitucin Poltica del Estado, el Cdigo

Procesal Constitucional, el Cdigo Civil y el Cdigo Penal, sustantivos y adjetivos.

En Amrica, la Comisin Interamericana y la Corte Interamericana de Derechos

Humanos. La normas de proteccin universales (Declaracin Universal) o

regionales (Convencin Americana), segn la ubicacin geogrfica de los Estados

parte; generales (Declaracin Americana) o especficas (Pacto Internacional) de

Derechos Civiles y Polticos), segn abarquen todos o un derecho humano; y

32

obligatorias o no vinculantes, segn sean tratados y Convenciones o

Declaraciones y Recomendaciones, respectivamente.

Sobre el Indigenismo.

El indigenismo en el Per, tuvo dos etapas, la primera de la evolucin y la

segunda de la relatividad, como bien lo indica Amry (2006):

A partir de la segunda dcada del siglo XX y, especialmente, a partir de la

crisis de la economa mundial en 1929, el modelo de Estado liberal,

autoritario y agroexportador entr en una profunda crisis. En medio de los

procesos de restructuracin poltica, econmica y social surgieron actores

nuevos: la burguesa industrial, las clases urbanas medias, el proletariado

industrial y los movimientos campesinos() Urgan reformas para

aumentar la baja productividad de agro y transformar al campesino

autosuficiente y al pen en trabajadores asalariados y consumidores.(...) En

Per y Mxico, se plante la necesidad de elaborar programas masivos de

integracin social, de salud y de educacin para la poblacin indgena,

polticas estatales que llegaron a ser conocidas como indigenistas. Los

indigenistas redefinieron el problema indgena como social y cultural en

vez de racial () plantearon la necesidad de integrar al indgena como

ciudadano y de que se le permita, por tanto, por lo menos de modo

temporal, conservar los elementos de su cultura. Las nuevas constituciones

establecieron el marco de las polticas indigenistas, sobre todo en cuanto al

reconocimiento y a la seguridad jurdica de las tierras comunitarias, as

como a la fundacin cooperativa agrarias. (p.83-84)

As, Yrureta (1981) citado por Amry (2006), mencion que: Por ello, los delegados

del Congreso Indigenista Interamericano, celebrado en Ptzcuaro (1940),

rechazaron la diversidad legislativa basada en diversidad de razas pero

recomendaron, al mismo tiempo, tomar en cuenta su situacin cultural a travs de

las medidas protectoras en el mbito legislativo (p,83)

33

As mismo, hacen referencia que:

El debate sobre la conveniencia de establecer normas especiales para los

indgenas fue particularmente en el dominio penal.() El ejemplo ms

sonado, en, ese sentido es sin duda, el Cdigo Penal peruano de 1924,

elaborado por Vctor Martua y basado en los anteproyectos de Stoos y,

luego, en el Cdigo de Martua, se hace sentir la influencia de la Escuela

de Poltica Criminal, que le restaba importancia a la discusin sobre la

existencia de libre albedro e intentaban unificar pragmticamente los

puntos de vista de la escuela clsica y la defensa social(..) Con relacin a

los indgenas, y al Cdigo Martua crea la opcin de sustituir las penas por

medidas de internacin en colonias agrcolas, tanto para indgenas

salvajes (artculo 44 del Cdigo Penal), con el objeto de asimilarlos o de

readaptarlos a la vida civil. Para los semicivilizados, se previ, adems, la

posibilidad de atenuar las penas teniendo en cuenta su desarrollo mental,

su grado de cultura y sus costumbres, conforme a lo que estaba

establecido para los delincuentes se inimputables. (p.84)

El anlisis detallado de ambos artculos y su comparacin sistemticas con

otras normas en el Cdigo nos revela que Martua vea a los delincuentes

indgenas imputables (...) podra considerarse que el salvaje merece

mayor grado de consideracin, debido a su aislamiento cultural. Esta

contradiccin aparente se explica con toda probabilidad por la influencia

defensista en el Cdigo dado que est menos integrado, el salvaje poda

considerarse ms peligroso que el semicivilizado. () Cabe tambin tener

en mente que el Cdigo civil peruano de 1922,-promulgado solo dos aos

antes del Cdigo Martua -declaraba incapaces relativos a los individuos

de la raza indgena que no hablen castellano. La contribucin Martua

consiste en haber encontrado una solucin penal que se adecuaba a los

conceptos antropolgico evolucionistas de la poca, con su triparticin

entre salvajes, semicivilizados, y civilizados () con la sustitucin del

libre albedro por el criterio de peligrosidad, propio del defensismo social,

Martua integro a los salvajes al derecho penal comn, aunque con

34

posibilidad de aplicarse medidas educativas especiales. (..) El indigenismo

no se preocupaba de principalmente por los grupos pequeos salvajes,

sino por las masas indgenas principalmente integradas. (p.85)

En ese sentido, Sanguino (1988) citado por Amry (2006: 86) manifiesta:

A partir del II congreso Latino-Americano de Criminologa, de 1941, donde

el ponente boliviano Jos Medrano Ossio plante, que por sus

antecedentes psicolgicos, la inferioridad en que se debate en

competencia con las dems clases y su realidad social, debera de

considerarse al indgena como las dems clases y su realidad social,

deba de considerarse al indgena como inimputable (...)

Es as que el modelo penal peruano, pas al modelo brasileo, enfocndose en el

aspecto psicolgico del individuo:

La transicin del modelo peruano al modelo brasileo tuvo

consecuencias importantes. () Con el modelo brasileo, la doctrina

penal se alejaba del evolucionismo al considerar que deba determinarse si

el procesado, teniendo en cuenta su desarrollo mental, comprenda la

ilicitud del acto y era capaz de determinarlo en funcin a esa comprensin.

No era ya una cuestin de condicin cultural, genrica como miembro de

una etnia, sino de capacidad individual con relacin a un determinado

delito, para cual se necesita un dictamen pericial psicolgico.(...) No fue

hasta la dcada de 1970 que la doctrina penal indigenista empez a

orientarse hacia un nuevo referente antropolgico: el relativismo. A

diferencia del evolucionismo, esta doctrina plantea la existencia de una

pluralidad de culturas que, en principio, son del mismo valor y que no

pueden ser juzgadas sobre la base de los esquemas de otra cultura. Ruth

Benedict, una de las representantes ms destacadas del relativismo,

consider tambin que los comportamientos de los integrantes de cada

cultura eran condicionadas por la cultura en la cual Vivian. (..) (p.87)

35

Amry (2006) citado en Bernales Y Ruiz (p. 87) La misma orientacin relativista

inform posteriormente la elaboracin de los proyectos que antecedieron al

Cdigo Penal peruano de 1991-aparrte del proyecto de 1984, que se inspira en el

Cdigo Penal evolucionista de 1924 (...)

(..)Mencionar el creciente xito, en la dcada de 1970, de otra frmula que

consista en estipular que, al determinar sobre el caso de un procesado

indgena, deben tenerse en cuenta sus costumbres.

En 1974, el gobierno de juan Velasco Alvarado, en Per, promulgo una Ley

de Comunidades Nativas, cuyo artculo 16 estableci que los tribunales

deban tener en cuenta las costumbres, tradiciones, creencias y valores

socio-culturales de las comunidades.(p.88)

Sobre la identidad indgena.

Para poder dilucidar este tema, la autora Yrigoyen (1999) lo define de la siguiente

manera:

La identidad es un fenmeno relacional e intersubjetivo, se define en la

interaccin. La autopercepcin de la identidad es contextual, flexible,

cambiante. Es un contexto en el que ser indgena es reprimido o

desvalorizado, probablemente muchos no se autoidentificarn como

indgenas, pero podr ocurrir lo contrario cuando ello signifique ser portador

de derechos (...) El elemento definitorio de la identidad depender del

contexto. Por ejemplo, en un determinado espacio se definirn como

catlicos o evanglicos, en otro, como mayas o indgenas, en un tercer

escenario como ciudadanos votantes. Lo mismo tambin pasa con el

Derecho indgena (...) Se llamar Derecho indgena no a lo que fue as

hace quinientos aos, sino a lo que la interaccin con otros sistemas,

particularmente frente al estatal, los pueblos indgenas definen como propio

en cada momento histrico. (p.29)

36

()Desde la autoidentificacin dinmica, relacional y contextual, los

indgenas conocen y autoperciben como su derecho: quienes son sus

autoridades, cules son sus normas, sus procedimientos e instituciones, su

costumbro. Dado que hay varios escenarios posibles de la relacin entre

el sistema estatal y los sistemas jurdicos indgenas, las personas tienen

una estrategia de utilizacin de recursos alternos. ()Cuando se habla de

Derecho Indgena como propio de los pueblos indgenas, se alude a un

concepto relacional. No se busca la descripcin de un supuesto derecho

puro, antes de la contaminacin occidental, sino a lo que los indgenas

perciben como suyo frente al derecho estatal u otros sistemas, en un

determinado momento histrico. Tampoco se quiere decir que el Derecho

estatal y el indgena sean paralelos en el sentido de que nunca se tocan,

sino que interactan y se influyen mutuamente, pero mantienen en un eje

cultural propio, que es lo que les da la identidad. Cuando se habla de

derecho indgena no significa que los indgenas no utilicen el Derecho

Estatal, sino que tienen una estrategia de utilizacin de recursos mltiples

por la cual utilizan el mecanismo que les ofrece responder a alguna

necesidad, inters, o evitar la represin. Tampoco se quiere decir que los

indgenas solo se regulen por el Derecho Indgena, sino que al participar de

diversos espacios sociales (iglesia, cargos, identidades,...) en los que se

pretende regular diversos aspectos de la vida social, regularan los distintos

aspectos de su conducta por varios sistemas (ej. Un aspecto de la vida por

lo que se dice la iglesia, otro por lo que dice el costumbro, otro por lo que

dice el alcalde, etc.). (p.30)

Es interesante observar, cmo a lo largo del tiempo, van reconfigurando lo

que llaman su derecho con la incorporacin de diversos elementos dentro

de su propio eje cultural. La categora derecho indgena no excluye la

coexistencia de diversos sistemas reguladores que se interrelacionan y

eventualmente, disputan regular el mismo aspecto de la vida social. Se

trata de grados. Probablemente haya un mayor grado de regulacin de la

vida social por el Derecho Indgena cuando los niveles de cohesin social

sean ms altos, haya distancia geogrfica respecto de los centros urbanos,

la violencia poltica haya tenido menor efecto y haya menor presencia de

37

sistemas que tambin buscan regular la vida social (sectas, presencia

estatal, etc.). (p.31)

Sobre la Justica Comunal en el Per.

El Ministerio Federal de Cooperacin Econmica y Desarrollo Ministerio Federal

de Economa y Desarrollo [MFED], (2006:12) mencion que: La justicia comunal,

tambin llamada sistema jurdico de los pueblos indgenas, existe antes de la

conformacin del Estado peruano. A pesar de que fue parcialmente ignorada

durante la poca colonial y gran parte de la historia republicana, esta jurisdiccin

nunca dej de existir.

Asimismo, MFED refiere que:

En la actualidad, los pueblos indgenas siguen administrando sus sistemas

jurdicos, los mismos que son reconocidos por las normas nacionales e

internacionales y forman parte del Estado peruano. La justicia comunal, o

sistemas jurdicos de los pueblos indgenas, han cambiado a lo largo de los

aos y ha contribuido a resolver muchos conflictos locales.

El reconocimiento de la justicia comunal es uno de los derechos que

histricamente han ejercido los pueblos indgenas, y un elemento

importante para que estos respiren, es decir, mantengan vivas sus

culturas. La justicia comunal, o sistemas jurdicos de los pueblos indgenas,

es conocida tambin como justicia comunitaria, jurisdiccin indgena y

derecho consuetudinario indgena, entre otros trminos (p.12).

Qu es la Justicia Comunal o sistemas jurdicos de los pueblos indgenas?

Hay diferentes autores que definen claramente lo que es la Justicia Comunal, uno

de ellos es el investigador Pea (2010: 12) quien seala lo siguiente:

(..) Podemos definir la justicia comunal como aquella que conjuga dos

grandes conceptos: justicia y comunidad. El concepto de Justicia puede

38

entenderse como aquel valor y accin material humano que, frente al

conflicto, se orienta por una distribucin equitativa de bienes o intereses a

partir de la decisin de los miembros de un grupo social determinado. El

concepto de comunidad, a su vez, puede ser entendido como aquel grupo

social o cultural en el que sus miembros se ven integrados

predominantemente bajo relaciones sentimentales y viven regularmente en

un espacio territorial definido bajo caractersticas econmicas, sociales,

culturales e histricas comunes. Sumando ambos conceptos tenemos el de

justicia comunal, equivalente al ejercicio jurisdiccional (valorizacin y

materializacin de la justicia) a nivel de las comunidades, o la presencia de

sistemas de resolucin de conflictos bajo formas comunitarias.

El MEFD (2006: 16, 32 y 35) desarrolla este tema, as:

Las autoridades, normas y procedimientos de los pueblos indgenas son

dinmicos y responden a las realidades y necesidades de nuestro tiempo.

Las autoridades de los pueblos indgenas son elegidas de acuerdo con sus

tradiciones, costumbres, prcticas culturales y realidad social. Son

autoridades de los pueblos indgenas aquellas consideradas legtimas por

los integrantes de dicha comunidad. (...) La justicia comunal busca mejorar

la calidad de vida de los miembros de la comunidad. Las normas de los

pueblos indgenas tienen una fuerte relacin con su realidad social, sus

opiniones, creencias religiosas, valores y la forma como cada pueblo ve la

vida.

Muchas de las normas de los pueblos indgenas son transmitidas y

compartidas oralmente, se pueden encontrar en la sabidura popular, en los

mitos y en los proverbios, son comunicadas en los actos de la vida diaria de

la familia y la comunidad. Los pueblos indgenas han mantenido sus

sistemas de autoridades tradicionales, mientras que otros han abrazado

nuevas instituciones o formas de organizacin.

Es el conjunto de sistemas conformados por autoridades, normas (orales

y/o escritas) y procedimientos propios, a travs de los cuales los pueblos

39

Indgenas regulan la vida al interior de sus comunidades para resolver sus

conflictos. Como pueblos indgenas entendemos a los pueblos originarios,

pueblos en aislamiento voluntario, comunidades campesinas, comunidades

nativas y rondas campesinas. (...) El mbito territorial no equivale entonces

a tierras de propiedad legal del pueblo indgena, comunidad o ronda, sino al

espacio geogrfico utilizado de alguna manera. Y la eficacia de dichas

decisiones es de alcance nacional.

Las comunidades o rondas, tienen el derecho de ejercer su jurisdiccin

dentro de su territorio, alcanzando a todas las personas que se encuentren

en el mismo, si afectan bienes de inters de la justicia comunal.

Sobre la Funcin Jurisdiccional.

Como sealan diversos autores, entre ellos Ruiz (2009:03) la jurisdiccin supone

atributos o potestades, entre las que cabe mencionar:

Notio, Iudicium, Imperium o Coertio. La primera implica conocer los asuntos

que le corresponden, incluyendo funciones operativas para citar a las

partes, recaudar pruebas (notio); la segunda es la potestad para resolver

los asuntos que conoce, siguiendo su propio derecho (Iudicium), y

finalmente, la potestad de usar la fuerza para hacer efectivas sus

decisiones en caso de ser necesario (Coertio o Imperium).

Sobre el origen de la Criminologa.

Como principal precursor de la ciencia criminolgica tenemos a Cesar Lombroso,

quien es considerado como el iniciador de la criminologa cientfica; sin embargo,

aos antes existieron conocimientos criminolgicos pre-cientfico.

Si bien se le reconoce como precursor al mdico Cesar Lombroso, no podemos

dejar de mencionar a grandes contribuyentes al desarrollo de la criminologa,

como es el caso de Ferri y Garfalo, quienes junto a Lombroso se mostraron

40

entusiastas y con absoluta preocupacin para poder explicar las causas del por

qu se cometan delitos y cules deberan ser las medidas o soluciones a

aplicarse en los delincuentes.

Los estudios de Cesar Lombroso, quien se enfoca en el anlisis de crneos, la

morfologa y la personalidad de los delincuentes y enfermos mentales encajan a la

perfeccin en el nimo investigador de los autores ya mencionados, llegando a la

conclusin que existen tipos delincuenciales quienes por determinados rasgos se

diferencian del grupo no delincuencial.

El autor Mimbela de los Santos en Pensamiento Criminolgico en el Per

(1961: 25-31) apunta que:

El profesor Vervaek en su obra Syllabus de antropologa criminal ha

sealado que la historia de la criminologa tiene fases bien caracterizadas,

las mismas que se agrupan siguiendo un criterio un tanto dialectico. Ellas

son la fase emprica, fase pre-lombrosiana, fase lombrosiana, fase anti-

lombrosiana y por ltimo la fase eclctica.

En la Edad Media, las doctrinas como la del doctor y filsofo Galeno y la del

filsofo Seneca se desenvolvan aplicando principios de las ciencias ocultas, como

la quiromancia y otras que pretendan conocer el carcter de las personas usando

las lneas de la mano, de los pies, de la frente y las caractersticas del ombligo.

En 1586 aparece el famoso Tratado de Fisonoma, donde se estable relaciones y

conceptos sobre los diversos rganos de la cara y cabeza. En dicho tratado se

indicaban las relaciones morfolgicas entre las diversas extremidades y otras

partes del cuerpo, dndose deducciones en cuanto a los sentimientos y caracteres

de las personas. Debido a este gran aporte dado por De la Porta en la actualidad

la moderna antropologa lo considera como uno de sus grandes precursores.

La doctrina frenolgica con sus mximos representantes que fueron Lavater y Gall

sealaron que las protuberancias y depresiones de la caja craneana intercalaban

41

el grado de inteligencia, las tendencias individuales y la moralidad, dando como

conclusin que las irregularidades en el desarrollo del crneo, sealara sntomas

de locura y tendencias de criminalidad. Sin embargo, esta escuela no resisti las

crticas.

La fase pre- lombrosiana se inicia con el precursor ms notable de Lombroso, nos

referimos a Pinel, quien se dedic al estudio de las alteraciones mentales del

delincuente, pero no podemos dejar de mencionar a Prichard, quien en 1835 hace

mencin sobre la locura moral aportacin la cual define como un patrn de

conducta caracterizado por la falta de remordimientos y la ausencia.

Con Virgilio la fase pre- lombrosiana llega a su trmino sealando que las

conclusiones carecan casi en lo absoluto de la seriedad cientfica que ms tarde

surgira en la etapa lombrosiana.

Con la aparicin del libro El hombre delincuente en 1876 de Lombroso se da

inicio a la etapa lombrosiana. Los estudios de Lombroso realizados en el cadver

del bandido Vilella en el cual pudo observar con detenimiento el crneo de

mencionado bandido y posteriormente realizo estudios al cadver del soldado

Misdea y del delincuente Versani hicieron que se manifestara con sus teoras

sobre el atavismo, con lo que quiso enunciar que no era la sociedad quien haca al

delincuente, ni tan siquiera la enfermedad mental sino que el criminal naca para

serlo. En los aos de 1878 a 1889, Lombroso disfruta de una inmensa fama y

donde se da la afirmacin de su tesis lo que genera que su libro El hombre

delincuente sea difundido por diversos pases.

Enrico Ferri, es quien representara a la escuela positiva. Fundador de la

sociologa criminal y con ella el puesto culminante del positivismo penal italiano y

por propia definicin la sociologa criminal es la interpretacin o indagacin sobre

la criminalidad considerada como fenmeno natural y social, interpretacin o

indagacin a efectuarse utilizando en el mtodo causal.

42

La antropologa criminal est representado por Garfalo, integrante de la famosa

escuela positiva italiana, quien en su obra La criminologa se propone alcanzar la

conceptualizacin del delito natural.

El Congreso de Antropologa Criminal de 1885, y con l llega la consagracin del

hombre y de su doctrina. La fase lombrosiana llega a su trmino.

La fase anti-lombrosiana, tiene su expresin en el segundo Congreso de

Antropologa Criminal de 1889. Manouvrier negaba el tipo criminal que enunciaba

Lombroso el cual ni pudo defender su teora. Se acusaba a Lombroso de haber

negado la perfectibilidad del hombre y no tomar en cuenta la importancia que

merece el factor social.

Leonce Manouvrier y Gabriel Tarde, sealaron en el congreso realizado en Paris

que el criminal tiene mayor influencia en el factor sociolgico antes que

antropolgico.

En el Congreso de Antropologa Criminal de Bruselas en 1892, se inicia el periodo

de conjuncin o eclctico. Esta fase trae consigo el aporte de diferentes

investigaciones que giran en torno de la naturaleza jurdico- social del crimen.

Ya en el siglo XX con el progreso de la ciencia contempornea se superan las

concepciones sobre el atavismo, la epilepsia y las relaciones morfolgicas.

Sobre el concepto de Criminologa.

Garca-Pablos de Molina (1988), la define como:

Ciencia emprica e interdisciplinaria, que se ocupa del estudio del crimen,

de la pena del infractor, la vctima y el control social del comportamiento

43

delictivo, y trata de suministrar una informacin valida, contrastada, sobre la

gnesis, dinmica y variables principales del crimen contemplando este

como problema individual y como problema social, as como sobre

programas de prevencin eficaz del mismo y tecinas de intervencin

positiva en el hombre delincuente. (p.21)

Siguiendo de vista a Borja (2003: 21-25) refiere:

Si la criminologa quiere ser contemplada como ciencia, su tarea principal

consistir en suministrar informacin valida, contrastada y eficaz, sobre el

fenmeno criminal entendido en sentido amplio. Las cuestiones relativas a

las estrategias para prevenir y hacer frente a la criminalidad quedan fuera,

segn mi opinin, de la criminologa y entran a formar parte de la Poltica

Criminal.

Lo que respecta al concepto de criminologa, la gran mayora de los criminlogos

la define como el estudio de las causa del delito, con la finalidad de prevenir y

reprimir la criminalidad. En un inicio se enfoca en el hombre delincuente y toma

importancia el criminal endgeno, es decir, la causa individual, ya morfolgica,

biolgica, psicolgica, etc. Esto especialmente es reflejada por la corriente italiana,

que tiene como mximo representante a Lombroso.

Pero las reacciones no se hicieron esperar y surgen pensamientos centrados en

posiciones que denotaban que la criminalidad no solo poda explicarse por

razones individuales o sociales separadamente, sino que se produca a la

concurrencia de lo individual y lo medioambiental.

2.3 Definiciones conceptuales.

Apu: palabra quechua, Mit. Espritu tutelar de un pueblo que habita en las

cimas de los cerros, en los nevados, en la pendera o en una waka

importante/ Ec: Jefe, mandatario, Superior. (Gobierno Regional Cusco,

2009, p.15)

44

Comunidad Nativa: Son miembros de una Comunidad Nativa los nacidos

en el seno de la misma y aquellos que, habiendo nacido en otras

comunidades, residan en ella en forma permanente, as como los que sean

incorporados a la Comunidad y que renan los requisitos que seale el

Estatuto de Comunidades Nativas. (DS N003-79-AA. Reglamento del D.

Ley N 22175)

Indgena: Personas Indgenas son los descendientes de la poblacin

aborigen que viva en un pas determinado en el momento de su

colonizacin o conquista (o sucesivas conquistas) por algunos de los

ancestros de los grupos no-indgenas que en el presente tenga el poder

poltico y econmico. En general, estos descendientes tienden a vivir ms

de conformidad con las instituciones sociales, econmicas y culturales que

existan antes de la colonizacin o conquistaque con la cultura de la

nacin al a cual pertenecen. (Oficina Internacional del Trabajo, Ginebra,

1953, 26)

Estado: se entiende como una comunidad de hombres, [que] debe

admitirse que est comunidad est construida por un orden normativo que

regula la conducta mutua de los hombres que, como se suele decir

pertenecen o forman esta comunidad. Lo anterior en virtud de que

pertenecen a esta comunidad solo en tanto que estn sujetos a un orden

normativo, mientras su conducta est regulada por este orden. Que los

hombres pertenezcan a una comunidad significa que estos hombres tienen

algo en comn que los une. Pero lo que tienen de comn los hombres que

pertenecen a la comunidad llamada Estado, no es otra cosa que el orden

normativo que regula su conducta mutua. (Kelsen, 2001, p.53,54)

Justicia: Proporcionan un modo para asignar derechos y deberes en las

instituciones bsicas de la sociedad y definen la distribucin apropiada de

45

los beneficios y las cargas de la cooperacin social Ordenamiento Jurdico.

(Rawls, 2010, p. 18)

La justicia es la primera virtud de las instituciones sociales, como la verdad

lo es de los sistemas de pensamiento. Una teora, por muy atractiva,

elocuente y concisa que sea, tiene que ser rechazada o revisada si no es

verdadera; de igual modo, no importa que las leyes e instituciones estn

ordenadas y sean eficientes: si son injustas han de ser reformadas o

abolidas. (Rawls. 2010, p.32)

Ley de Coordinacin: Fomentan el respeto y el reconocimiento de la

diversidad cultural existente dentro de sus fronteras. Esto conllevara a

ampliar la ciudadana, incluyendo a todos los pobladores indgenas en un

plano de igualdad, contribuyendo firmemente a consolidar la democracia

dentro de nuestros pases. (Cndor Chuquiruna, E. coordinador. 2009,

p.32)

Criminologa: es el estudio del origen y desarrollo de la criminalidad y la

criminalizacin, con fines de poltica criminal. (Prez Pinzn y Prez Castro,

2009, p.1)

Cultura: En sentido etnogrfico amplio, es aquel todo complejo que incluye

el conocimiento, las creencias, el arte, la moral, el derecho, las costumbres

y cualesquiera otros hbitos y capacidades adquiridas por el hombre en

cuanto miembro de la sociedad. (Kahn, 1976, 29)

2.4 Formulacin de hiptesis

2.4.1Hiptesis Principal

Entre la Justicia en las Comunidades Nativas y los Derechos Humanos

existen graves implicancias desde una perspectiva criminolgica.

46

2.4.2 Hiptesis Secundarias

La expresin Derechos Humanos a que se refiere el art 149 de la

Constitucin Poltica del Estado, es imprecisa.

El proceso de criminalizacin en las Comunidades Nativas es diferente

al proceso de criminalizacin estatal.

Es inoperante la limitacin impuesta de los Derechos Humanos a la

jurisdiccin de las Comunidades Nativas, por el art 149 de la

Constitucin Poltica.

Es necesaria una regulacin constitucional ms precisa sobre la Justicia

de las Comunidades Nativas.

2.4.3 Variables

Justicia comunal

Derechos humanos

47

CAPTULO III: DISEO METODOLGICO

3.1 Diseo de la investigacin

La investigacin es no experimental, explicativa y se ha llevado a cabo con

estudios de correlacin entre la jurisdiccin ordinaria y la comunal; estudios

documentales con el anlisis de la bibliografa; asimismo, el enfoque de

investigacin es cuantitativo y cualitativo, basado en el anlisis causal de las

realidades. El mtodo de la investigacin es inductivo y deductivo.

3.2 Diseo muestral

La poblacin comprendida en la investigacin es el conjunto de las comunidades

nativas de la selva norte, habindose establecido 3 comunidades del Pueblo

Awajn como unidades de anlisis y diecisis personas como muestra, la cual

cumple la condicin de una probabilidad.

3.3 Variables y definicin operacional

V1: Justicia comunal

Indicadores: tems:

Derecho aplicable 01, 02, 04, 12, 13

Legitimidad 01, 03, 06, 11

Eficacia 05, 07, 10

48

V2: Derechos humanos

Indicadores: tems:

Vida 07

Integridad personal 08, 11

Libertad corporal 08, 11

Debido proceso (juez natural, defensa, celeridad,

inmediacin, oralidad) 01, 05, 09, 10, 13

Eficacia de la decisin jurisdiccional 10. 11, 13

3.4 Tcnicas para la recoleccin de datos.

3.4.1 Descripcin de los instrumentos.

Las tcnicas o herramientas para la recoleccin de la informacin en la presente

investigacin fueron la encuesta, la entrevista, la observacin directa y el anlisis

de los documentos, los cuales eran los idneos para el trabajo de campo realizado

y adems representaban validez y confiabilidad por haber sido elaborados por los

mismos investigadores in situ, como producto de la observacin directa. En tal

virtud, nos permitieron recolectar los datos precisos para el objeto de la

investigacin y tiles para el anlisis y la discusin correcta de los resultados.

3.5 Tcnicas estadsticas para el procesamiento de la informacin

El procesamiento de los datos recolectados de manera dispersa de la muestra

objeto de la investigacin, se efectu a travs de la herramienta estadstica, lo cual

nos permiti agruparlos, ordenarlos y analizarlos segn los objetivos e hiptesis de

la investigacin.

49

3.6 Aspectos ticos

En la presente investigacin se citan y exponen como referencias bibliogrficas los

pensamientos e ideas de diversos autores consultados, otorgndoles el crdito

autoral correspondiente de acuerdo con la legislacin de la materia.

50

CAPITULO IV: RESULTADOS

01. Se administra justicia mediante las costumbres?

De los 16 encuestados. 16 contestaron que s. Siendo este es el 100% con

respecto al total. Del cual podemos afirmar la existencia de la administracin de

Justicia por medio de las costumbres. Teniendo en cuenta que los encuestados

son las principales autoridades de la comunidad. Dando fidelidad a su sistema de

prevencin y sancin con respecto a la criminalidad existente.

Grafico 1.1

100%

0%

SI

NO

51

02. De qu manera se sanciona?

De los 16 encuestados. 16 contestaron que se sancionan en base al reglamento

Interno que tiene la comunidad Nativa de Naranjos, siendo estos el 100% con

respecto del total. Del cual podemos afirmar que las sanciones se determinan en

base al criterio construido en el Reglamento de la comunidad, elaborado por la

propia poblacin por la que tiene legitimidad y legalidad dentro de su mbito de

aplicacin. Deja de lado al derecho Ancestral, que opera bajo la discrecionalidad

de la autoridad (Apu) para resolver los problemas existentes y determinar la

sancin, que por lo general eran excesivos.

Grfico 1.2

100%

0%

Sanciones porReglamento

Derecho Ancestral

52

03. La sociedad est de acuerdo con estas sanciones?

De los 16 encuestados. 15 contestaron que s, que equivale a la mayora con un

93.75%, mientras que 1 contest que no, siendo este el 6.25% con respecto al

total. El sistema de sanciones para la mayora es la mejor forma de administrar

Justicia. A pesar de las posibles deficiencias que pudiera presentar. Este tiende a

ser inmediato y humano.

Grfico 1.3

93.75%

6.25%

SI

NO

53

04. Por qu cree que existen este tipo de conductas?

De los 16 encuestados. Que la existencia de las conductas que perjudicaban la

tranquilidad de la comunidad era por lo siguiente: Por falta Educacin, por falta de

trabajo, por Rebelda y otros no precisaron. De los 16 encuestados: 10

contestaron que las conductas que perjudicaban la tranquilidad de la comunidad

era por falta de educacin, siendo este el 62.50% con respecto del total; 2

contestaron que las conductas que perjudicaban la tranquilidad de la comunidad

era por necesidad, siendo este el 12.50% con respecto del total; 1 contest que

las conductas que perjudicaban la tranquilidad de la comunidad era por falta de

trabajo, siendo este el 6.25% con respecto del total; 1 contest que las conductas

que perjudicaban la tranquilidad de la comunidad era por Rebelda, siendo este el

6.25% con respecto del total; 2 no precisaron respuesta, siendo este el 12.50%

con respecto del total La mayora de los encuestados considera que la afeccin

principal a la sociedad comunal es por la falta de educacin en la poblacin.

Grfico 1.4

62.50% 12.50%

6.25%

6.25%

12.50%

Por falta educacin

Por Necesidad

No Trabajo

Por Rebelda

No Precisa

54

05. Se puede negociar la sancin despus de haber realizado un hecho

criminal?

De los 16 encuestados, 6 contestaron que s, que equivale a un 37.50%, mientras

que 8 contestaron que no, que equivale a 50% con respecto al total; 2 no pudieron

dar respuesta a la pregunta, que equivale 12.50% con respecto al total. A lo que

se colige que para la mayora no se puede negociar el hecho criminal.

Grfico 1.5

37.50%

50%

12.50%

SI

NO

No precisa

55

06. A travs de los ltimos aos, ha cambiado su sistema de sanciones?

De los 16 encuestados 11 contestaron que s, que equivale a 68.75 %, mientras

que 5 contestaron que no, que equivale a un 31.25 % con respecto al total. El

sistema de sanciones para la mayora ha cambiado en los ltimos tiempos.

Grfico 1.6

68.75%

31.25%

SI

NO

56

07. Cmo previenen las conductas criminales?

Con respecto a esta pregunta, de dividieron diferentes respuestas, las cuales a

continuacin se entrara tallar: De los 16 encuestados, 7 personas consideraron

que la Educacin y el consejo era una manera de prevenir el delito, que equivale

al 43.75%. 2 de los encuestados considera que las sanciones previene las

conducta criminales, que equivale a un 12.50%; 1 contesto que se puede prevenir

mediante el Trabajo, que equivale a un 6.25%, las otras 6 personas restantes,

que equivale a un 37 % no precisaron su respuesta. La mayora de los

encuestados, considera que la educacin y el consejo es una de las mejores

maneras para prevenir conductas criminales que contravengan los principios de la

comunidad.

Grfico 1.7

43.75%

12.50% 6.25%

37.50% Consejo/Educacin

Sancin

Trabajo

No precisa

57

08. Cmo consideran a la persona que cometi el crimen?

De los 16 encuestados, 10 contestaron que no estigmatizan a las personas

despus que cometi el acto criminal, que equivale a 62.50%; 3 de los

encuestados contestaron que si estigmatizan a las personas despus del hecho

delictivo; mientras que 3 no precisaron, que equivale a 18.75 % con respecto del

total. Quien cometi un crimen, una vez termine su sancin no ser etiquetado

como criminal (estigmatizacin), permitindole una reincorporacin a la sociedad

eficiente, en donde tiene las posibilidades de realizacin y satisfaccin personal.

Grfico 1.8

18.75%

62.50%

18.75%

Estigmatizan

No estigmatizan

No precisan

58

09. Tienen posibilidad de defenderse cuando este sabe que tiene culpa?

De los 16, encuestados, 12 contestaron que s, siendo el75% con respecto del

total; mientras que 1 contest que no, siendo su porcentaje 6.25% con respecto

del total; mientras que 3 de los encuestados no precisaron, siendo su porcentaje

18.75% con respecto del total. De la pregunta se desprende que s se respeta el

derecho de descargo, en buena cuenta pueden hacer uso de su derecho

constitucional del derecho de defensa.

Grfico 1.9

75%

6.25%

18.75%

SI

NO

No precisa

59

10. Cmo se ejecuta la sancin?

De los 16, encuestados. De los encuestados 13 contestaron que la sancin se da

la manera inmediata, que equivale a 81.25% con respecto al total; 2 contestaron

que se ejecuta depende del hecho acontecido, que equivale 12.50%; 1 no

precisaron, que equivale 6.25%. De lo preguntado se puede afirmar que la mejor

forma de ejecutar la sancin de un hecho criminal que vaya en contra de los

principios de la comunidad nativa es de manera inmediata.

Grfico 1.10

81.25%

12.50%

6.25%

Inmediato

Depende del hecho

No precisa

60

11. Su sistema de sanciones es gradual?

De los 16, encuestados. Fueron 14 personas que contestaron que s; que equivale

a 75% con respecto al total; 2 no precisaron, que equivale a 12.50% con respecto

del total. Del cual podemos afirmar que su sistema si constituye el respeto a un

principio del sistema de sanciones como es el principio de la proporcionalidad de

la pena.

Grfico 1.11

75%

12.50%

SI

No precisa

61

12. El Derecho occidental perjudica el sistema de justicia de su

comunidad?

De los 16, encuestados. 9 de los encuestados dicen que s afectan el sistema de

justicia comunal, siendo el 56.25%. Mientras que 6 encuestados contestaron que

no, siendo el 37.25%; 1 de los encuestados no precisa, siendo el 6.25% con

respecto del total. La mayora considera que no existe afeccin del sistema

occidental con respecto al comunal, sin embargo un grupo de personas considera

que s hay afeccin directa, mientras que otro grupo no genera respuesta.

Grfico 1.12

56.25%

37.50%

6.25%

SI

NO

No precisa/No entiende

62

13. La Constitucin Poltica del Estado Impone a la justicia comunal la

limitacin de que no afecte los derechos humanos cmo entiende la

limitacin? Tiene implicancias con su sistema de justicia?

De los 16 encuestados, encuestados. 6 de los encuestados responde que si

respetan los derechos, que equivale al 37.50%; 10 de los encuestados no

entiende la pregunta ni pueden precisar su respuesta, que equivale 62.50%.

Para la mayora de los encuestados no pudieron dar respuesta, debido a la

complejidad de la pregunta. No pudieron responder de acuerdo a la naturaleza de

la pregunta. Se puede afirm