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UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLÍTICAS Y
SOCIALES
CARRERA DE DERECHO
Estudio de Justicia Restaurativa en delitos de Robo y Hurto,
cometidos por adolescentes infractores.
Trabajo de Titulación modalidad proyecto de Investigación previo a la
obtención del Título de Abogado de los Tribunales y Juzgados de la
República.
AUTOR: Albuja Guaynalla Francisco Xavier
TUTOR: Msc. Luis Alcívar Naranjo Paredes
Quito, 2019
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DERECHOS DE AUTOR
Yo, FRANCISCO XAVIER ALBUJA GUAYNALLA, en calidad de autor y
titular de los derechos morales y patrimoniales del trabajo de titulación ESTUDIO
DE JUSTICIA RESTAURATIVA EN DELITOS DE ROBO Y HURTO,
COMETIDOS POR ADOLESCENTES INFRACTORES, modalidad Proyecto
de investigación, de conformidad con el Art. 114 del CÓDIGO ORGÁNICO DE
LA ECONOMIA SOCIAL DE LOS CONOCIMIENTOS, CREATIVIDAD E
INNOVACIÓN, concedo a favor de la Universidad Central del Ecuador una
licencia gratuita intransferible y no exclusiva para el uso no comercial de la obra,
con fines estrictamente académicos. Conservamos a mi favor todos los derechos de
autor sobre la obra, establecidos en la normativa citada.
Así mismo, autorizo a la Universidad Central del Ecuador para que realice la
digitalización y publicación de este trabajo de investigación en el repositorio
virtual, de conformidad a lo dispuesto en el Art. 144 de la Ley Orgánica de
Educación Superior.
El autor declara que la obra objeto de la presente autorización es original en su
forma de expresión y no infringe el derecho de autor de terceros, asumiendo la
responsabilidad por cualquier reclamación que pudiera presentarse por esta causa y
liberando a la Universidad de toda responsabilidad.
Firma: ____________________________
Francisco Xavier Albuja Guaynalla
CC. 1722793161
Dirección electrónica: [email protected]
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APROBACIÓN DEL TUTOR
En mi calidad de Tutor del Trabajo de Titulación, presentado por FRANCISCO
XAVIER ALBUJA GUAYNALLA, para optar por el título de Abogado de los
Tribunales y Juzgados de la Republica; cuyo título es: ESTUDIO SOBRE LA
JUSTICIA RESTAURATIVA EN DELITOS DE ROBO Y HURTO,
COMETIDOS POR ADOLESCENTES INFRACTORES, considero que dicho
trabajo reúne los requisitos y méritos suficientes para ser sometido a la presentación
pública y evaluación por parte del tribunal examinador que se designe.
En la ciudad de Quito a los 23 días del mes de mayo del año 2019.
--------------------------------------------------
Firma
DR. LUIS ALCIVAR NARANJO PAREDES
Cd. N°……………….
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DEDICATORIA
“Cuando sea grande quiero ser como tú”
Mi presente proyecto quiero dedicar a mi madre quien siempre estuvo ahí
apoyándome con cada palabra de aliento para nunca rendirme en las buenas y malas
a mi padre quien con sus ocurrencias siempre supo cómo sacarme una sonrisa, a mí
mejor amigo, hermano y compañero Hugo quien tiene su manera de quererme y
apoyarme siempre, a mi abuelito Héctor quien ha sido un gran ejemplo para mí, a
mi abuelita María mi segunda madre a quien le dedico cada uno de mis logros y a
la persona más importante a mi compañera de vida Evelyn quien ha sabido
alentarme y apoyarme en cada proyecto que he tenido.
Francisco Albuja Guaynalla
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AGRADECIMIENTO
Quiero agradecer primo a Dios por guiarme y sobre todas las cosas protegerme, por
permitirme llegar a estar donde muchas personas lo intentan y fallan ese lugar es en
la Universidad Centra del Ecuador, Facultad de Jurisprudencia Ciencias Políticas y
sociales, quiero agradecer a cada uno de mis profesores quienes fueron el apoyo
para poder lograr cada meta que me propuse.
Un agradecimiento enorme a mis padres quienes son los mejores del mundo a
quienes amo y valoro mucho, a ellos solo me queda decirles un gracias infinito por
todo el apoyo que me supieron brindar, por aguantar cada una de mis ocurrencias y
locuras a mi hermano a quien lo quiero un montón, gracias por ser cada noche
alentarme a seguir adelante.
A mis Amigas María Belén Almeida y Carmen Amagua por su apoyo
incondicional, por estar en las buenas y malas mi agradecimiento inmenso.
A la Dra. María José Enríquez, Dr. Mariano Enríquez, Dr. Lenin Enríquez y Sr.
Lupita Pruna por el acogimiento, enseñanza y apoyo que me han brindado y sobre
todo por el cariño inmenso que han tenido con mi persona, un Dios les pague.
A mis tíos, primos quienes nunca dudaron en apoyarme con sus palabras de aliento
para continuar con mi meta plateada, a ti Alisson, Pablito, Andy, Cristhian son unos
primos incondicionales muchas gracias por todo su cariño.
A mis amigos Marcela, Sebas, Nash, Diego, Andrea, Mafer, Marco, Chefa, Jimmy,
amigos ustedes hicieron de mi carrera universitaria la mejor de todas muchas
gracias y este proyecto también es para ustedes.
Evelyn Amor mío gracias por amarme, comprenderme y tener la paciencia cada
semestre que pase en la Universidad, gracias por el amor cariño, el apoyo infinito
que me tienes, nunca olvides que Te amo.
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ÍNDICE DE CONTENIDOS
DERECHOS DE AUTOR .................................................................................................. ii
APROBACIÓN DEL TUTOR........................................................................................... iii
DEDICATORIA .................................................................................................................iv
AGRADECIMIENTO ........................................................................................................ v
ÍNDICE DE CONTENIDOS ..............................................................................................vi
ÍNDICE DE TABLAS ........................................................................................................ ix
LISTA DE ANEXOS .......................................................................................................... x
RESUMEN ......................................................................................................................... xi
ABSTRACT ....................................................................................................................... xii
INTRODUCCIÓN .............................................................................................................. 1
CAPITULO I ...................................................................................................................... 4
EL PROBLEMA ................................................................................................................. 4
1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ................................................................. 4
1.2 FORMULACIÓN DEL PROBLEMA ...................................................................... 6
1.3 PREGUNTAS DIRECTRICES ................................................................................ 7
1.4 OBJETIVOS ............................................................................................................. 7
1.4.1 Objetivo general ................................................................................................. 7
1.4.2 Objetivos específicos ......................................................................................... 7
1.5 JUSTIFICACIÓN ..................................................................................................... 8
CAPÍTULO II ................................................................................................................... 11
MARCO TEÓRICO .......................................................................................................... 11
2.1 ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN ..................................................... 11
2.2 FUNDAMENTACIÓN TEÓRICA. ........................................................................ 13
TÍTULO I ...................................................................................................................... 13
EL ESQUEMA RESTAURADOR ............................................................................... 13
1.1 Definición y características. .................................................................................... 13
1.2 Principios generales de justicia restaurativa. .......................................................... 14
1.3 Fines generales de la justicia restaurativa. .............................................................. 20
1.4 Procesos restaurativos. ............................................................................................ 22
1.5 Delitos según el Código Orgánico Integral Penal –COIP- ...................................... 25
1.5.1 Clasificación de delitos contra la propiedad. ................................................... 26
1.5.2 Delitos contra el patrimonio. ............................................................................ 28
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TITULO II .................................................................................................................... 29
JUSTICIA JUVENIL RESTAURATIVA EN EL ÁMBITO INTERNACIONAL ...... 29
2.1 Normativa internacional acerca de justicia juvenil restaurativa.............................. 29
2.2 Acuerdos de justicia restauradora. .......................................................................... 30
2.3 Perspectiva doctrinaria internacional sobre justicia restaurativa. ........................... 31
2.4 Implementación de Justicia Restaurativa en países de América Latina. ................. 31
TITULO III. .................................................................................................................. 33
MARCO PARA ENTENDER LA JUSTICIA JUVENIL: JUSTICIA
RESTAURATIVA ........................................................................................................ 33
3.1 Reparación como vía de solución de conflictos ...................................................... 33
3.2 Justicia restaurativa y la necesidad de enmendar el mal causado. .......................... 34
3.3 La justicia restaurativa una forma de justicia comunitaria. ..................................... 37
3.4 La implementación de la justicia restaurativa en delitos como: robo y hurto. ........ 37
TITULO IV. .................................................................................................................. 39
LA JUSTICIA JUVENIL RESTAURADORA HACIA UN PROCESO PENAL
GARANTISTA ............................................................................................................. 39
4.1 El Sistema Penal Garantista .................................................................................... 39
4.2 La justicia es una alternativa más reparadora que sancionadora. ............................ 40
4.3 La revictimización juvenil en el ámbito social ....................................................... 41
4.4 La justicia restaurativa y protección de derechos de adolescentes. ......................... 42
4.5 Intervención del Juez en proceso de adolescentes infractores. ............................... 43
4.6 Código de la Niñez y adolescencia ......................................................................... 44
4.7. Medidas Socio educativas no privativas de libertad Adolescentes infractores
Registro Oficial No 308. ............................................................................................... 48
ENTREVISTAS ................................................................................................................ 50
2.3 IDEA A DEFENDER O PREGUNTA DE INVESTIGACIÓN ............................. 61
2.4 CARACTERIZACIÓN DE LAS VARIABLES ..................................................... 62
2.5. CARACTERIZACIÓN DE LA PROPUESTA. .................................................... 62
CAPÍTULO III ...................................................................................................................... 64
DISEÑO METODOLÓGICO ........................................................................................... 64
3.1. DETERMINACIÓN DE LOS MÉTODOS A UTILIZAR .................................... 64
3.2. DISEÑO DE LA INVESTIGACIÓN. ................................................................... 65
3.2.1. Nivel de Investigación .................................................................................... 65
3.2.2. Tipo de la Investigación .................................................................................. 65
3.2.3. Modalidad de Investigación ............................................................................ 65
3.4. OPERACIONALIZACIÓN DE LAS VARIABLES ............................................. 66
3.5. POBLACIÓN Y MUESTRA ................................................................................. 67
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viii
3.5.1. UNIVERSO O POBLACIÓN ......................................................................... 67
3.6. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACIÓN ............................ 67
3.6.1. Técnicas e instrumentos de Investigación ....................................................... 67
3.7. VALIDEZ Y CONFIABILIDAD. ......................................................................... 67
3.8. TÉCNICAS DE PROCESAMIENTO Y ANÁLISIS DE DATOS ........................ 68
ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS ................................................. 69
4.1 Análisis de entrevistas ............................................................................................. 69
4.2 Análisis de casos ..................................................................................................... 79
CAPÍTULO V ................................................................................................................... 84
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ................................................................ 84
5.1 CONCLUSIONES ............................................................................................ 84
5.2 RECOMENDACIONES ................................................................................... 85
CAPÍTULO VI.................................................................................................................. 86
LA PROPUESTA ............................................................................................................. 86
TITULO DE LA PROPUESTA .................................................................................... 86
6.1. DATOS INFORMATIVOS ................................................................................... 86
6.1.1. Localización .................................................................................................... 86
6.1.2. Beneficiarios. .................................................................................................. 86
6.2. ANTECEDENTES DE LA PROPUESTA ............................................................ 86
6.3. OBJETIVOS .......................................................................................................... 87
6.3.1. Objetivo General ............................................................................................. 87
6.3.2. Objetivos Específicos ...................................................................................... 87
6.4. Resultados Esperados. ............................................................................................ 87
6.5. Tiempo y recursos. ................................................................................................. 88
6.6. Fundamentación teórica, doctrinaria y jurídica de la propuesta............................. 88
6.7. Propuesta “Guía de aplicación de justicia restaurativa” ........................................ 91
REFERENCIAS ................................................................................................................ 98
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ix
ÍNDICE DE TABLAS
Tabla 1 Operacionalización de variables .............................................................. 66
Tabla 2 Análisis de las entrevistas ........................................................................ 69
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LISTA DE ANEXOS
Anexo 1: Registro Fotográfico de las entrevistas realizadas. ............................. 106
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TÍTULO: Estudio de justicia restaurativa en delitos como robo y hurto cometidas
por adolescentes infractores.
Autor: Albuja Guaynalla Francisco Xavier
Tutor: Msc. Luis Alcívar Naranjo Paredes.
RESUMEN
La justicia restaurativa considera el crimen como una vulneración y violación de
derechos por parte del agresor a su víctima. Estas violaciones a su vez crean la
obligación de no hacer, teniendo como propósito restituir en la misma medida lo
que se ha compensado como consecuencia del delito ocasionado por la
participación de los principales sujetos procesales, es decir, la víctima, adolescente
infractor y la comunidad en el proceso de toma de decisiones sobre la manera de
restaurar el equilibrio y la paz entre las partes. La atención se centra en la
restauración y compensación a la víctima en lugar de la retribución por el delito
ocasionado. Además, la justicia restaurativa hace hincapié en principios, los cuales
son la responsabilidad del adolescente infractor por el daño causado, el respeto entre
ambas partes y como parte central e importante a la víctima a lo largo del proceso.
Es así como el objeto de estudio se basa en el acuerdo ministerial 849 del 24 de
abril de 2015 que habla de “Medida socioeducativa no privativa de libertad
adolescentes infractores”, la aplicación de la justicia restaurativa.
PALABRAS CLAVE: RESTAURATIVA / ADOLESCENTES INFRACTORES
/ VICTIMA / ADOLESCENTE EN CONFLICTO CON LA LEY / MEDIDAS
SOCIOEDUCATIVAS / DERECHO PENAL JUVENIL / AFECTADO.
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TITLE: Study on restorative juvenile justice on robbery and theft offenses,
perpetrated by infringing teenagers.
Author: Albuja Guaynalla Francisco Xavier.
Tutor: Msc. Luis Alcívar Naranjo Paredes
ABSTRACT
Restorative justice deems crime as an infringement and violation of rights by the
perpetrator to the victim. Such violations, in turn, create the obligation of refraining
from doing, seeking as an objective reestablish the balance, that has been
compensated due to the offense, caused by the participation of the main process
subjects involved parties; hence, the imputed party, the victim (infringing teenager)
and the community, in the decisions-making process on the way to recover the
balance and peace among the parties. Attention is focused in the restoration and
compensation to the victim, instead of a compensation provided due to the offence
perpetrated. Additionally, restorative justice emphasizes in principles, under the
responsibility of the infringing teenager for the damage caused, respect to each of
the parties and centrality of the victim along the whole process. The purpose of the
current study is the application of the restorative justice model in offenses, such as
robbery and theft, based on the ministerial agreement 849 of Abril 24, 2015 that
provides “Socio-educational measures with no imprisonment of infringing
teenagers”.
DESCRIPTORS: RESTORATIVE, INFRINGING TEENAGERS, VICTIM,
BALANCE, TEENAGER UNDER CONFLICT WHIT THE LAW, AFFECTED
PARTY.
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INTRODUCCIÓN
En el Ecuador, rige indirectamente la justicia restaurativa a partir de la vigente
Constitución conocida también como justicia reparadora, por lo que posibilita el
restablecimiento de las lesiones originadas por el mismo en víctimas, ofensores y
comunidades; a diferencia de la justicia penal convencional. En este sentido, el
Artículo 77 de la Constitución señala que los/las adolescentes que han infringido la
ley penal poseen las garantías establecidas; sin embargo, el numeral 13 señala que
para las adolescentes y los adolescentes infractores regirá un sistema de medidas
socioeducativas proporcionales a la infracción atribuida.
A nivel internacional, el primer intento de introducir la justicia restaurativa en el
sistema penal juvenil se origina en Canadá en el año 1975, a consecuencia de un
hecho suscitado en 1974, en el cual dos adolescente al haber ocasionado actos de
vandalismo en viviendas de una comunidad al Sur de Canadá, fueron capturados y
procesados por daño a la propiedad privada, la persona que había presenciado estos
hechos fue un agente de libertad, quien se encontraba en la zona, el mismo que se
hizo cargo del expediente, perteneciente a una congregación Menonita1 (Ruiz,
2013), grupo que venía discutiendo como implementar una aproximación cristiana
en el sistema judicial, el agente propuso al Juez que en lugar de imponer la libertad
vigilada y multas, como alternativa a su privación de libertad los dos jóvenes,
puedan tener un acercamiento con los propietarios de las viviendas y mediante un
consenso lleguen alternativas conjuntas sobre la reparación y pago por los
perjuicios ocasionados a la propiedad privada, esta situación dio lugar al diseño de
un proyecto, denominado “Una reconciliación para jóvenes infractores” (León,
2013).
Las ideas restaurativas comenzaron a ser características de la justicia juvenil desde
los años setenta. “Estas se presentan como respuesta a la crisis de la justicia penal
juvenil por la centralidad que habían adquirido las ideas retributivas, así como por
1 Menonitas: constituyen la más antigua de las iglesias evangélicas no estatales, surgiendo en 1525
como de la reforma protestante. Su radicalismo tocaba temas como la separación entre iglesia y
estado, la no violencia, conciencia a las guerras.
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2
la no efectividad de la pretendida rehabilitación” (Mariño Rojas, 2014, pág. 12), y
su papel ha sido alentador debido a que el adolescente concientiza el daño
ocasionado a la víctima, de la necesidad de repararlo y con esto una posible no
reincidencia (Mojica & Molina, 2005).
La confrontación por el daño ocasionado ayuda a la víctima y al adolescente
infractor aceptar lo sucedido, ver al adolescente ya no como adolescente en
conflicto con la ley sino más bien su parte humana, es decir, la dignidad humana
que hace hincapié en la Constitución de la República vigente, en los Arts. 11
Numeral 7; 33; 45; 57 numeral 21; 58; 84; 329 y 408, que recalca una sociedad que
respeta, en todas sus dimensiones, la dignidad de las personas y las colectividades,
de tal manera que el adolescente infractor se dé cuenta del error ocasionado y no
vuelva a cometer el mismo delito u otros, la víctima por su parte pueda superar el
rencor ocasionado y la sed de venganza.
El presente trabajo investigativo se encuentra estructurado de la siguiente manera:
El capítulo primero abarca el problema jurídico, con el planteamiento,
formulación, preguntas directrices, objetivos y justificación del problema, de esta
manera se deja en claro la problemática jurídica a tratar y los propósitos de la
investigación.
El capítulo segundo desarrolla los antecedentes de la investigación, el marco
teórico, conceptual y legal que sirve de fundamento para la investigación, además
sustenta, con base en la doctrina y normativa vigente, el enfoque de este trabajo y
su respectiva propuesta.
En el capítulo tercero se realiza un recorrido metodológico aplicando métodos,
técnicas e instrumentos de investigación utilizados, destaca también la
operacionalización de las variables, fundamento para la construcción de los
instrumentos de investigación.
El capítulo cuarto en el cual se realiza el análisis cualitativo sobre respuestas de
las entrevistas aplicadas, así como el estudio comparativo a través del análisis de
casos con relación al tema de estudio.
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3
En el capítulo quinto se desarrollan las conclusiones y recomendaciones que de
manera coherente se relacionan con los objetivos planteados, las preguntas
directrices y la revisión de la información obtenida.
El capítulo sexto, desarrolla la propuesta de solución a la problemática planteada,
con su base y fundamento legal y sobre todo con los resultados obtenidos a través
de la revisión documental y considera el análisis de casos.
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4
CAPITULO I
EL PROBLEMA
1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
Los esfuerzos que hace la Organización de Naciones Unidas (ONU) para aplicar
un mínimo común para todos los ordenamientos jurídicos de los 193 países
miembros y evitar que exista una discriminación al momento de su juzgamiento, es
llevado mediante medidas que los Estados adoptan, en el instante de ser aplicadas
en sus propias circunstancias legislativas y políticas, la cual se manifiestan en la
resolución N.º 4 del Sexto Congreso de las Naciones Unidas sobre prevención del
delito y tratamiento del adolescente en conflicto con la ley celebrado en Caracas, el
mismo que tiene como finalidad proporcionar protección jurídica cuidadosamente
elaborada en materia de adolescentes infractores, tomando en cuenta que muchas
veces los niños, niñas y adolescentes son víctimas de abusos y partícipes de hechos
delictivos, para lo cual afirma que las normas exiguas y uniformes para la
administración de justicia de adolescente son importantes para proteger los
derechos humanos fundamentales de estos, y que esas normas deben reflejar los
principios básicos de protección. (Organización de las Naciones Unidas, 1981, pág.
7).
Esta resolución pretendía recurrir a alternativas de readaptación social como es la
justicia restaurativa, la cual permite que el adolescente se dé cuenta del daño que
ocasionó y pueda buscar una manera de reparar el perjuicio cometido a la víctima.
(Martinez, Morón, Díaz, & Antón de Vez, 2012).
El artículo 371 del Código de la Niñez y Adolescencia, estipula que sólo el juez
puede sustituir las sanciones impuestas, es decir, únicamente el juzgador es la
autoridad competente para modificar o sustituirlas por medidas socio educativas.
(Medidas Socioeducativas no privativas de libertas Adolescentes infractores ,
2015).
La definición de una medida socioeducativa se relaciona con una medida impuesta
a los adolescentes por casos de infracciones penales que están tipificadas en el
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5
COIP, cuyo objetivo es la protección y desarrollo de los y las adolescentes que
hayan cometido alguna infracción. Este tipo de medidas pueden ser privativas y no
privativas de libertad según el Artículo 378 del Código de la Niñez y la
Adolescencia.
El Libro Cuarto del Código en mención, establece la competencia para su aplicación
a los adolescentes de entre doce a dieciocho años de edad y se refiere en su totalidad
al adolescente infractor; sus responsabilidades, derechos y garantías que tienen
dentro del juzgamiento, medidas cautelares, proceso, y etapas de juzgamiento,
medidas socioeducativas y centros de internamiento del adolescente (Código de la
Niñez y adolescencia., 2014), son alternativas que se dan al momento que el juez
dictamina la sentencia para el adolescente infractor, la solución al agravio de una
acción cometida por el adolescente puede llegar hasta una sanción de 8 años de
privación de su libertad y en una sanción leve llega a medidas socioeducativas no
privativas de libertad.
Las sanciones que se destinan a un hecho cometido por el adolescente infractor, lo
cual se encuentra estipulado en nuestra legislación, refleja como una alternativa a
las medidas socioeducativas destinadas a menores infractores tipificadas en la
normativa penal, las mismas que se configuran con el criterio de inimputabilidad
de los adolescentes que establece el artículo 305 del Código de la Niñez y
Adolescencia. (Código de la Niñez y adolescencia., 2014), en concordancia con la
Norma Constitucional.
Las Medidas Socio Educativas no privativas de libertad Adolescentes infractores
manifiesta en su Unidad 1 sobre la atención para unidades zonales de desarrollo
integral de jóvenes infractores, además estipula que la aplicación ambigua de una
justicia retributiva encargada de castigar e imponer la sanción al adolescente, era
una forma de resolver el daño ocasionado por el mismo, a diferencia de la justicia
restaurativa que es otra forma de dimensionar y tratar el delito, ya que trabaja en las
relaciones entre la víctima y adolescente en conflicto con la ley teniendo como
resultado la armonía de la comunidad. (Medidas Socioeducativas no privativas de
libertas Adolescentes infractores , 2015)
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6
Para García, la responsabilidad penal para adolescentes implica atribuirles en forma
diferenciada respecto de las personas adultas la consecuencia de los hechos
ocasionados, siendo estos típicos antijurídicos y culpables constituyen una
infracción, tomando en cuenta que las leyes son el punto de referencia para personas
adultas y adolescentes de 18 años. (Medidas Socioeducativas no privativas de
libertas Adolescentes infractores , 2015)
En el Ecuador la detención de adolescentes infractores ha aumentado. Un estudio
realizado por la Fiscalía General del Estado (FGE) en el año 2014 dio como
resultado que el 85% de los infractores son de género masculino y tan solo el 11.5%
son de género femenino, el rango de edad en el que el adolescente comete una
infracción se da entre los 14 y 17 años, demostrando que los adolescentes en ese
rango de edad son más vulnerables a cometer diferentes tipos de infracciones y
delitos, de manera que sus acciones los llevan a estar frecuentemente en conflicto
con la ley (Tupiza, 2014).
La justicia restaurativa al ser una alternativa de resolución de conflictos es muy
poco difundida en el Ecuador, los órganos de Administración de Justicia siguen
implementando el sistema tradicional debido a la falta de difusión de este modelo
restaurador y a la gran cantidad de procesos judiciales sin un seguimiento
exhaustivo en materia de niñez y adolescencia, lo cual impide la aplicación de un
sistema de justicia óptimo. (Barbirotto, 2011).
1.2 FORMULACIÓN DEL PROBLEMA
¿Cómo aplicar un modelo de justicia restaurativa en delitos como robo y hurto
cometidos por adolescentes infractores como alternativa a la privación de libertad
en el Centro de internamiento para adolescentes infractores Virgilio Guerrero, al
momento de ser dictada su sentencia?
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7
1.3 PREGUNTAS DIRECTRICES
1. ¿Cuáles son los fundamentos jurídicos doctrinarios que coadyuvan al
establecimiento de la justicia restaurativa en el ordenamiento jurídico
ecuatoriano?
2. ¿De qué manera se está aplicando la justicia restaurativa en delitos como robo
y hurto provocados por adolescentes infractores?
3. ¿De qué forma la aplicación de justicia restaurativa en delitos como robo y hurto
puede lograr una menor incidencia en el cometimiento de ilícitos e índice de
sobrepoblación en el Centro de internamiento para adolescentes infractores
Virgilio Guerrero del mes de noviembre de 2018 a febrero de 2019?
1.4 OBJETIVOS
1.4.1 Objetivo general
Realizar un estudio sobre la aplicación de justicia restaurativa en delitos como robo
y hurto cometidas por adolescentes infractores con la finalidad de verificar la
restauración y rehabilitación en el Centro de internamiento para adolescentes
infractores Virgilio Guerrero.
1.4.2 Objetivos específicos
Analizar los fundamentos jurídicos que demuestren la aplicación de justicia
restaurativa en delitos como robo y hurto.
Plantear el análisis de jurisprudencia sobre en qué delitos como robo y hurto se
puede aplicar la justicia restaurativa.
Plantear un análisis al sistema de rehabilitación social del Centro de
internamiento para adolescentes infractores Virgilio Guerrero de noviembre de
2018 a febrero 2019 y observar si el modelo restaurativo ayuda a que exista una
menor incidencia en el cometimiento de ilícitos por parte de los adolescentes
infractores.
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8
1.5 JUSTIFICACIÓN
A través de la propuesta sobre justicia juvenil restaurativa en delitos como robo y
hurto cometidas por niños niñas y adolescentes en el Ecuador, partiendo del Interés
Superior del Niño a nivel constitucional que en la sección Quinta establece:
De los Niños, Niñas y Adolescentes”: Art. 44.- El Estado, la sociedad y la
familia promoverán de forma prioritaria el desarrollo integral de las niñas,
niños y adolescentes, y asegurarán el ejercicio pleno de sus derechos; se
atenderá al principio de su interés superior y sus derechos prevalecerán sobre
los de las demás personas.
Las niñas, niños y adolescentes tendrán derecho a su desarrollo integral,
entendido como proceso de crecimiento, maduración y despliegue de su
intelecto y de sus capacidades, potencialidades y aspiraciones, en un entorno
familiar, escolar, social y comunitario de afectividad y seguridad. Este
entorno permitirá la satisfacción de sus necesidades sociales, afectivo-
emocionales y culturales, con el apoyo de políticas intersectoriales
nacionales y locales. (Constitución de la República del Ecuador, 2008).
Sin embargo, en general el principio ha tenido mayor impacto a través de su
incorporación a nivel legal, pues especifica tanto el ámbito del mismo como ha
permitido su ampliación a nivel normativo y su aplicación a nivel jurisdiccional. El
Estado al ser garantista de derechos y velar por el bienestar del adolescente en
conflicto con la ley, con la implementación del modelo restaurador podría reducir
su inversión presupuestaria en mantener a adolescentes infractores en los diferentes
centros de rehabilitación, de tal manera que el presupuesto economizado serviría
para nuevos proyectos educativos que ayuden a la reinserción del adolescente en
el ámbito educativo, social y familiar; con lo cual se evitaría que estos reincidan en
centros de reclusión o con el pasar de los años en centros penitenciarios. Por otro
lado, con una verdadera aplicación de la ley estaríamos provocando en el
adolescente la toma de conciencia sobre su conducta que debe ser sancionada desde
una mirada restaurativa.
Para las víctimas, como lo señala el Art. 78 de Constitución del Ecuador:
Las víctimas de infracciones penales gozarán de protección especial, se les
garantizará su no revictimización, particularmente en la obtención y
valoración de las pruebas, y se las protegerá de cualquier amenaza u otras
formas de intimidación. Se adoptarán mecanismos para una reparación
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9
integral que incluirá, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los
hechos y la restitución, indemnización, rehabilitación, garantía de no
repetición y satisfacción del derecho violado.
Se establecerá un sistema de protección y asistencia a víctimas, testigos y
participantes procesales. (Constitución de la República del Ecuador, 2008,
pág. 57).
El poder contar con una restauración al daño que se les ocasionó sería una
alternativa positiva, debido que el iniciar un proceso en materia de adolescentes
infractores suele ser más complicado y demoroso, ya que existe escasez de jueces
especializados en la materia de niñez y adolescencia. Muchas de las veces los
operadores de justicia disponen la privación de libertad al adolescente en conflicto
con la ley, como única alternativa para la rehabilitación, sin que en muchos casos
el adolescente concientice el daño que ocasionó. Existen alternativas que se podrían
aplicar como: compensación a la víctima, tratamiento psicológico, terapia de
familiar, labor comunitaria y disculpas públicas con las personas afectadas.
El Estado, al emplear el modelo de Justicia Juvenil Restaurativa logrará que los
adolescentes involucrados en procesos delictivos tengan otra alternativa en el
momento que dé inicio su etapa de juzgamiento; evitando así sentencias elevadas
que no corresponden al delito ocasionado y teniendo un resultado ineficaz en su
rehabilitación, de tal manera que el ingreso a un centro de internamiento sea la
última opción para el adolescente infractor ya que en muchos de los casos los
centros de rehabilitación para adolescentes no logran superar sus dificultades
emocionales, conductuales y familiares volviéndoles más vulnerables y con un
resentimiento hacia la sociedad.
La implementación de justicia restaurativa en delitos como robo y hurto
ocasionados por adolescentes infractores es una alternativa la cual tiene como
finalidad la no privación de libertad del adolescente en centros de reclusión, no es
así con la justicia retributiva o sancionadora, ya que este modelo lo único que busca
es la sanción y privación del adolescente por todo el daño ocasionado y con una
mínima rehabilitación social, a través de un consenso entre la víctima y el
adolescente infractor se evita dar inicio a un procesos judicial. Con la aplicación
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10
del modelo restaurador se generará una verdadera rehabilitación del adolescente
infractor.
La participación de los operadores de justicia, jueces, fiscales, peritos, será una
pieza primordial para lograr que el modelo de justicia restaurador pueda tener
resultados favorables para una verdadera rehabilitación, además que exista una
mayor celeridad judicial y resolución de conflictos en materia de niñez y
adolescencia.
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CAPÍTULO II
MARCO TEÓRICO
2.1 ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN
En la investigación realizada por Rodríguez Cely en el tema denominado
“JUSTICIA RESTAURATIVA EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD
PENAL PARA ADOLESCENTES EN COLOMBIA”, cuyo estudio tuvo como
objetivo hacer un análisis de la justicia restaurativa orientado a la atención de casos
de responsabilidad penal para adolescentes infractores colombianos de acuerdo con
la Ley 1098 de 2006. En este trabajo se caracterizan los requerimientos del contexto
institucional, profesional y de los funcionarios del sistema, para establecer líneas
de acción globales que orienten, la formulación de un programa de justicia
restaurativa de acuerdo con la legislación colombiana y a la vez que posibiliten
diversas líneas de acción para proponer a la comunidad y cumplir el principio de
corresponsabilidad entre todos los actores sociales desde la familia hasta el Estado
y los adolescentes infractores, para hacer viables los programas de justicia
restaurativa. (Rodríguez Cely, 2012, pág. 26).
En el trabajo investigativo de título: “Los Adolescentes en conflicto con la Ley
Penal y las remisiones a centros de apoyo”, (2015) de Alvarado Manuela, determina
que: “Se puede lograr en el adolescente la responsabilidad por la infracción
cometida, que implica asumir las cosas que le sucedieron, reflexionar críticamente
acerca de la infracción, sus implicaciones tanto para él, cómo para la víctima. Ese
asumir importa una toma de conciencia reflexiva, proyectar las consecuencias de
los actos para poder optar.” (Alvarado Manuela 2015, p.15). Citado por:
(Maigualema & Rivadeneira, 2017, pág. 22). En esta tesis, se analizan las causas y
consecuencias del sistema judicial en adolescentes en conflicto con la Ley y su
remisión a centros de apoyo; esta investigación está orientada al análisis de medidas
alternativas a la privación de la libertad, así como la reparación a la víctima y la
restauración de la paz social.
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En la investigación realizada por Acuña (2018) sobre la “Materialización de la
justicia restaurativa en el Ecuador “concluye que:
“Del estudio de los artículos normativos relacionados a las formas o
prácticas de justicia restaurativa que se presentan en el sistema penal
ecuatoriano, y los distintos métodos de solución de conflictos, se concluye
que en el Ecuador existen normas que consagran una justicia restaurativa
tras varias figuras, tal como la justicia de paz, la conciliación y la mediación
penal; sin embargo su materialización se torna aún escasa en su máxima
potencia.” (Acuña, 2018)
La falta de operatividad del Estado son causas que no permiten la materialización
de la justicia restaurativa en el país a pesar de existir manuales, estadísticas,
reglamento que señalan el camino que deben llevar los procesos conciliatorios y
restaurativos por parte de los fiscales y jueces, aún es difícil evidenciar un resultado
eficaz en el diario vivir.
En el estudio realizado por la UNICEF sobre “SITUACIÓN DEL SISTEMA ESPECIAL
DE JUSTICIA PARA LA NIÑEZ INFRACTORA DE HONDURAS” luego de un estudio
realizado en este país, recomienda: “Asegurar que las y los operadores de justicia, en todas
las decisiones concernientes, y en particular en lo relativo a la privación de libertad de niñas
y niños, a quienes se les suponga o sean declarados infractores de la ley, tengan como
consideración primordial el interés superior del niño y, en consecuencia, solo se les prive
de libertad como medida de último recurso y por el período más breve posible.” (Pineda,
Savillón, & Mejía , 2015, pág. 78). Supone entonces considerar para cualquier proceso
judicial tomar en cuenta el interés superior del Niño.
En el Ecuador el Código de la Niñez y de la Adolescencia reconocen como un principio
orientador el interés superior del niño que implica que cualquier intervención estatal de
cualquier órgano e incluso de la sociedad misma, tendrán el deber de orientarse a la máxima
satisfacción de los derechos de los adolescentes, asi como el desarrollo físico, mental, moral
y psicológico y social del niño, incluso de los adolescentes privados de su libertad, siempre
encaminado a su máximo desarrollo integral a través de medidas socioeducativas, esto
permitirá disminuir la vulneración de los derechos fundamentales de los adolescente,
permitiendo que se dé una verdadera rehabilitación formativa antes que degenerativa.
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2.2 FUNDAMENTACIÓN TEÓRICA.
TÍTULO I
EL ESQUEMA RESTAURADOR
1.1 Definición y características.
Es importante tener claro la definición de justicia restaurativa, para ello se ha
analizado algunas citas de autores sobre este tema. Así por ejemplo, para Ivonne M.
Duymovich Rojas “La Justicia Restaurativa consiste en un proceso por el cual todas
las partes que tienen interés en un determinado conflicto se juntan para resolverlo
colectivamente y para tratar sus implicaciones de futuro” (Duymovich Rojas, 2007,
pág. 9). En esta definición, se recogen tres notas esenciales: la idea de proceso, la
noción de partes y la existencia de acuerdos restauradores, por lo tanto son
lineamientos que permite aplicar la Justicia dando énfasis en la reparación de los
efectos del delito.
Para Castro, Espitia y Osorio, la Justicia Restaurativa se presenta como “un modelo
alternativo de enfrentamiento de la criminalidad, que sustituye la idea tradicional
de retribución o castigo, por una visión que rescata la importancia que tiene para la
sociedad la reconstrucción de las relaciones entre víctima y adolescente en conflicto
con la ley” (Castro, Espitia, & Osorio, 2007, pág. 55). En este caso, el punto
importante del derecho penal ya no lo constituiría el acto delictivo y el infractor,
sino que involucraría una especial consideración a la víctima y al daño que le fue
inferido y que se genera la posibilidad de repararlo.
Para Álvaro Márquez Cárdenas, la justicia restaurativa “propone la humanización
del proceso penal, mediante una opción preferencial por las víctimas del delito,
olvidadas y maltratadas en el desarrollo del proceso penal tradicional, y se les
reconoce la atención negada a la verdad, la justicia y la reparación de sus daños
causados con el delito.” (Márquez Cárdenas, 2010, pág. 273)
Las peculiaridades que debe presenta la justicia restauradora son:
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Los implicados deben participar del procedimiento restaurativo
voluntariamente.
Reuniones confidenciales.
Énfasis en las víctimas.
Restauración.
Especialización de profesionales.
El modelo de justicia restaurativa para adolescentes debe evitar el castigo, la
privación de libertad, para esto, es necesario instaurar diversos métodos que le
proporcionen seguridad a los implicados, familia y la comunidad, por lo tanto se
garantizaría por parte del sistema de justicia, el respeto de los derechos
fundamentales, instruyendo a los operadores de justicia el hecho de que no siempre
una sanción endurecida es la solución.
El modelo de justicia restaurativa se caracteriza por cuatro aspectos importantes, de
acuerdo con Márquez, el acuerdo, la reparación del daño cometido, participación y
resocialización. Estas cuatro formas de orientación mencionadas tienen como
finalidad buscar la solución del conflicto penal con la conciliación del adolescente
infractor con la víctima, además pretenden la curación del mal causado, pero sin
dejar a un lado los derechos vulnerados de los afectados. (Márquez, 2010).
1.2 Principios generales de justicia restaurativa.
La justicia restaurativa al ser un modelo que pretende dar otra solución al proceso
penal mediante el diálogo de ambas partes, posee varios principios fundamentales
que rige la misma, los principios filosóficos y los que se encuentra en la
Constitución del Ecuador promulgada en (2008) la misma que hace mención en su
ART.175 “… los niños niñas y adolescentes deberán estar sujetos a una legislación
y a una justicia especializada los mismos que deberán ser debidamente capacitados,
se deberá aplicar los principios de protección integral los cuales se encuentra
tipificados en el ART.44 Ibídem donde se señala que el Estado, la sociedad y la
familia promoverá de forma prioritaria el desarrollo integral de los niños, niñas y
adolescentes y aseguraran el ejercicio pleno de sus derechos; (Constitución de la
República del Ecuador, 2008) y como manifiesta Aguirrezabal & Lagos en su
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artículo “Responsabilidad penal juvenil: hacia una justicia individualizada” se habla
que los niños, niñas y adolescentes son sujetos de derechos, por lo que se velará por
el interés superior del niño y la protección integral de los derechos del mismo.
(Aguirrezabal, Lagos Carrasco, & Vargas Pinto, 2012).
Principios Constitucionales.
La Constitución de la República del Ecuador, constitución de derechos y justicia
define los siguientes principios, los cuales se encuentran establecidos en el Art. 11
a fin de que todas las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos
gozarán de los derechos, los cuales están garantizados en la Constitución y en los
instrumentos internacionales.
La Justicia restaurativa para adolescentes en conflicto con la Ley en el
ordenamiento jurídico ecuatoriano, busca velar por los derechos de los
adolescentes, por lo tanto, el estricto apego a los principios constitucionales
inmersos en la justicia restaurativa.
Principios del Interés superior del Niño
Tanto en la Constitución de la Republica del Ecuador como en convenios sobre los
derechos del Niño y el Codigo Orgánico de la Niñez y a adolescencia reconocen
como un principio orientador para la aplicación de los derechos es asi que propone
una interpretación donde se identifican tres dimensiones de este concepto, esto es,
como un derecho, como un principio y como una norma de procedimiento (Guía
para la aplicación del Enfoque Restaurativo en la Justicia Juvenil, 2011).
Un derecho del niño a que su interés superior sea una consideración primordial que
se evalué y tenga en cuenta al sopesar distintos intereses para tomar una decisión
sobre una cuestión debatida. Un principio jurídico interpretado fundamentalmente
si una disposición jurídica admite más de una interpretación, se elegirá la que mas
satisfaga de manera más efectiva el interés superior del niño, niña y adolescente.
Una norma de procedimiento siempre que tenga que tomar una decisión que afecte
a un o varios niños en concreto en el proceso de adopción de decisiones de las
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repercusiones positivas o negativas en la decisión del niño, niña o adolescente
interesado.
Principio De Prioridad Absoluta
En la formulación y ejecución de las políticas publicas y en la provisión de recursos,
debe asignarse prioridad absoluta a la niñez y adolescencia, la cual se asegurará del
acceso preferente a los servicios públicos y a cualquier clase de atención que
requieran, de manera que se precautelará por el bienestar de los niños, niñas ya
adolescentes.
Principio de Especialidad
Los tratados especiales, en particular la convención sobre los Derecho del Niño,
reconocen explícitamente la necesidad de tener una regulación especial o
diferenciada para los adolescentes en conflicto con la ley penal, es asi que en su
Art. 40.1 de la Convención sobre los derechos del Niño, dispone que “Los Estados
partes reconocen el derecho de todo niño de quien se alegue que ha infringido la ley
penal, a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de dignidad y el
valor, que fortalezca el respeto del niño por los derechos humanos y las libertades
fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del niño y la
importancia de promover la reintegración del niño y de que éste asuma una función
constructiva en la sociedad”. (COMITE SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO ,
2013), lo que hace referencia a que los adolescentes en conflicto con la ley deberán
tener un tratamiento institucional diferenciado tanto a normativa como la
especialización de los operadores de justicia al momento de impartir justicia.
Principio de Legalidad
Un principio fundamental conforme al cual todo ejercicio de un poder público
debería realizarse acorde a la ley vigente y a su respectiva jurisdicción y no a la
voluntad de las personas, de igual manera el CONA en sus Art. 308 manifiesta que
los adolescentes únicamente serán juzgados por actos considerados como delitos
por la ley penal con anterioridad al hecho que se le atribuye y de acuerdo al
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procedimiento que se encuentra previsto en el Codigo Orgánico de Niñez y
adolescencia.
Principio de Oportunidad
El Principio de Oportunidad se conoce la facultad de no adelantar un proceso penal
contra alguien, porque bajo determinadas circunstancias se considera que hay más
ventajas en la renuncia a la acción penal que en el enjuiciamiento de una persona.
Según Bacigalupo, el principio de oportunidad “no debe entenderse tan solo como
la renuncia a la acción del Fiscal si se presentan determinadas condiciones, sino
más bien, todo tratamiento penal diferenciado del conflicto social representado por
el hecho delictivo.” (Yépez Andrade, 2018)
El sistema penal de adolescentes infractores establece un conjunto de formas de
terminación anticipada del proceso. Estas alternativas al proceso judicial deben ser
entendidas por el sistema institucional y que en el ordenamiento jurídico
ecuatoriano, la remisión fiscal, judicial, la mediación, la conciliación y la
suspensión del procedimiento a prueba. (Consejo de la Judicatura y Terre des
hommes, s.f., pág. 35). La más grande diferencia entre el sistema inquisitivo y el
acusatorio, es justamente la aplicación del principio de oportunidad, que puede
contrariar al principio de legalidad, pero hay que tener en cuenta que el de
oportunidad se basa en el interés público y más aún al tratarse del adolescente
infractor.
Principios filosóficos.
La justicia restaurativa en adolescentes necesita que se trabaje primero por la
restauración del daño ocasionado a la víctima, comunidad y hasta adolescente en
conflicto con la ley, de igual manera éstos deben participar en el proceso de justicia
restaurativa y definir una solución la cual satisfaga a todas las partes (Brenes, 2009).
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Restauración del daño ocasionado a la víctima, comunidad y adolescente
en conflicto con la ley.
Las víctimas son aquellas que han sido violentadas directa o indirectamente las
cuales pueden ser principales o secundarias, las principales son quienes han sufrido
daños físicos y psicológicos siendo de forma temporal o permanente, mientras que
los secundarios son quienes han sufrido un daño indirecto a través de la agresión
física o psicológica a un miembro de su núcleo familiar, debido a varias
circunstancias en la víctima se producen varios efectos como es la necesidad de
recuperar el control de sus vida y reivindicación de sus derechos por el daño
causado (Rodríguez M. , 2015).
La víctima logra un papel más poderoso, en el que puede o no aceptar las disculpas,
mientras que quien ha delinquido tendrá la posibilidad de ponerse en un lugar más
vulnerable en el que podrá ser ´´des-acusado´´ de culpa.
Hoy en día en la mayoría de los Estados del mundo “… los nuevos estatutos penal
y procesal penal, adhieren a la tendencia moderna que pretende dar mayor
protagonismo e importancia a la víctima o perjudicado con el delito.” (Márquez
Cárdenas, 2005)
La posibilidad de la reparación del daño exige la completa concienciación del
infractor que motive a la víctima a la búsqueda de espacios de control y
recuperación de las consecuencias obtenidas por el daño causado y esto se
constituirá en el inicio de una búsqueda de la aplicación de la justicia restaurativa.
En el adolescente en conflicto con la ley, las lesiones que existían antes de haber
cometido el acto delictivo influyen de alguna manera en la conducta del adolescente
tal vez no sea un justificativo para las acciones cometidas con anterioridad, sin
embargo el principal responsable de las lesiones anteriores, es el sistema judicial
debido a que los deja fuera de la comunidad y de esta manera no exista una
reinserción adecuada al núcleo familiar ni a la sociedad (Aguirrezabal & C, 2009).
Sin un proceso de reinserción del infractor a la comunidad y luego a la sociedad, la
justicia restaurativa será incompleta ya que solo habrá sido la reparación del daño
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un mecanismo de paga por el daño causado pero que no garantiza que el infractor
vuelva a cometer una nueva infracción.
En relación a las medidas socioeducativas, se ha encontrado que los adolescentes
con medidas de internamiento tienen una mayor reincidencia que aquellos
atendidos en medio abierto (Capdevila et al., 2005; San Juan et al., 2007; García et
al., 2011; Blanch, Cañamares, & Domínguez, 2012) y, a su vez, en la investigación
de Capdevila et al. (2005) se halló que dentro de este régimen, la tasa de
reincidencia es mayor para los adolescentes con medidas más restrictivas y, por
ende con mayor intensidad en su intervención.
Proceso de participación de justicia restaurativa por parte de la víctima,
comunidad, adolescente infractor.
El sistema restaurativo trabaja por la reducción de adolescentes infractores y con
esto que el número de víctimas también se reduzca, mientras que el sistema
retributivo se encarga de castigar con la máxima de la pena a la acción cometida
por parte del adolescente, de igual manera la justicia restaurativa trata de encaminar
a la comunidad y sociedad a conocer y aceptar las obligaciones que se tiene con la
víctima y el adolescente en conflicto con la ley, esto conlleva que se dé una
complementariedad entre la Justicia Restaurativa y el sistema de justicia punitivo
(Rodríguez M. , 2015).
En conclusión, (Howard , 2010), considera tres principios fundamentales de la
justicia restaurativa: daños y necesidades, obligaciones y participación. (pág. 28).
Es decir,
la justicia restaurativa está construida sobre tres elementos sencillos o
pilares: los daños y las necesidades asociadas a ellos (primeramente de las
víctimas, pero también de las comunidades y los adolescente en conflicto con
la leyes); las obligaciones que conlleva este daño, así como las que le dieron
origen (obligaciones de los adolescente en conflicto con la leyes y también
de las comunidades); y la participación de todas aquellas personas que
tengan un interés legítimo en la ofensa y su reparación (víctimas, adolescente
en conflicto con la leyes y otros miembros de la comunidad). (Howard ,
2010, pág. 31).
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Considerando esto, a manera de resumen entonces, la justicia restaurativa requiere,
como tomar en cuenta los daños y necesidades de las víctimas, que instemos a los
sujetos activos de las infracciones a cumplir con su compromiso de compensar esos
daños, e incluyamos a víctimas, adolescente en conflicto con la ley y comunidades
en este proceso para una mayor convivencia social.
1.3 Fines generales de la justicia restaurativa.
La justicia restaurativa propone, humanizar el derecho penal, cambiando el modelo
de justicia, para lo cual se plantea subrayar la función de prevención y pacificación
de los conflictos, destacando la preocupación por la atención efectiva de las
necesidades reales de las personas que intervienen como partes en el proceso penal.
Las Naciones Unidas desde 1985 pone de manifiesto la necesidad de la conciliación
en asuntos penales.
La aplicación de la conciliación penal se justifica ya que, al recurrir a mecanismos
informales para solucionar los diferendos, como la conciliación, porque son más
simples, más rápidos, más efectivos, en muchos casos más baratos, directos, e
incluso más transparentes que la justicia formal y tradicional. Y como lo señala,
(Márquez, 2008), considera que la conciliación penal es una meta racional y de esta
manera una tarea para el derecho penal, esto trae a colación dos condiciones: por
un lado no perjudique, sino que coopere, con los fines propuestos para la pena
estatal; no cause una nueva expropiación de los derechos de la víctima, por eso las
vías de ingreso de la reparación al sistema del Derecho penal deben ser analizadas
con minuciosidad. Pág. 59.
La conciliación en el Código de la Niñez y la Adolescencia el artículo 345, es claro
cuando se refiere a la conciliación puntualizando que: “El fiscal podrá promover la
conciliación siempre que el delito sea sancionado con penas privativas de libertad
de hasta diez años. Para promover la conciliación se realizará una reunión con la
presencia del adolescente, sus padres o representantes legales o personas que lo
tengan bajo su cuidado y la víctima, el Fiscal expondrá la eventual acusación y oirá
proposiciones. En caso de llegarse a un acuerdo preliminar el Fiscal lo presentará
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al Juez, juntamente con la eventual acusación.” (ANE, Código de la Niñez y
adolescencia., 2014).
Por otro lado, Julián Ríos Martín y Alberto Olalde Altarejos, se plantean dos fines
fundamentales de la justicia restaurativa:
En primer lugar, la justicia restaurativa se orienta a la conversación y no a la
confrontación, para esto consideran que la palabra siendo un atributo de los seres
humanos y por lo tanto este grado de comunicación es lo que nos permite ser seres
relacionales e interdependientes, su utilización no puede ser neutra en la justicia
penal para el logro de los fines que pretende. Sin embargo, el proceso penal
sustituye el encuentro entre las personas y el diálogo por el interrogatorio. Por lo
tanto, el rico potencial de la palabra, con su capacidad de acercar posiciones y
hacerse cargo del punto de vista del otro, puede acabar convertido en argucia para
eludir la acción de la justicia o agravar las consecuencias jurídicas de la infracción,
según qué posición ocupe el adolescente.
Entonces, la Justicia Restaurativa, busca soluciones que motiven a quienes están
implicados a dialogar entes que usar la fuerza, buscar alternativas de soluciones que
fomenten la compensación; cuidar los procesos de responsabilidad personal, evitar
la frecuente confusión entre la responsabilidad ética y la responsabilidad criminal,
por lo tanto, apela a lo mejor de las partes y juega con ello a favor de una resolución
que acaba siendo realmente sanadora y buscando el bien a toda la comunidad. (Ríos
Martín & Olalde Altarejos, 2011, pág. 13)
En segundo lugar, la justicia restaurativa busca que las partes expresan con
veracidad los hechos y el reconocimiento voluntario de que hay un conflicto, como
inicio a su solución. (Ríos Martín & Olalde Altarejos, 2011, pág. 13). El
reconocimiento voluntario de la autoría es el punto de partida para la resolución
eficaz del conflicto, estar consciente del acto cometido. No sólo es una pretensión
procesal y premisa mayor fáctica para la consecución de una consecuencia jurídica.
El derecho a la verdad forma parte de la reparación debida. Solamente desde la
verdad se puede reparar adecuadamente, se superan los miedos y se pacifica la
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convivencia de manera duradera; sólo desde la verdad se individualiza justa y
útilmente la respuesta penal. Hay que hacer frente al reto moral más imponente,
tener la audacia de conocer la verdad material y no sólo la procesalmente relevante,
de ahondar en las consecuencias materiales y morales de todo proceso penal, más
allá de lo que pueda constar en los autos y expedientes judiciales.
En contraste se puede ver que, en el proceso penal convencional, interesa la verdad
formal; no interesa la verdad material por lo tanto la víctima se siente engañada
respecto de los hechos, y da lugar a la venganza. La Justicia restaurativa busca la
verdad, la paz social; la consecución, en fin de la justicia. (Ríos Martín & Olalde
Altarejos, 2011).
En definitiva, la Justicia Restaurativa parte de los intereses de la víctima y trata de
confluir con los del infractor y la comunidad; la paz y el diálogo social busca
restaurar y fortalecer la vigencia de la norma.
A manera de resumen, Susan Sharpe, citado por (Howard , 2010), considera de la
siguiente manera las metas y tareas de la justicia restaurativa:
Se debe dar más confianza a las personas con mayor afectación.
El fin de justicia debe ser transformar y sanar el daño ocasionado.
Procurar que ya no haya repetición del delito. (pág. 46)
1.4 Procesos restaurativos.
Los procesos restaurativos requieren de un alto grado de participación de los
diferentes actores, por lo que es importante describir el nivel de participación y los
roles importantes en los procesos restaurativos.
En la Constitución encontramos derechos, garantía y órganos relacionados con el
derecho sustantivo, adjetivo y ejecutivo penal; entre estos derechos de forma clara
y expresa se reconoce en el Artículo 78 los derechos de las víctimas. De igual forma,
determina que en ningún caso se provocará la revictimización del sujeto pasivo del
delito en la actualización de diligencias procesales, así como garantiza la debida
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protección contra toda amenaza o forma de intimidación, y propugna la restitución
y reparación de derechos,
Víctimas de la infracción: En todos los procesos de justicia restaurativa es
importante proteger los derechos de la víctima, (Constitución de la República
del Ecuador, 2008, pág. Art. 78), y asegurarse que no exista una doble
victimización. Los Principios Básicos de la justicia restaurativa deben usarse
solamente con el consentimiento libre y voluntario de la víctima, y pueda retirar
su consentimiento y de ser el caso abandonar el proceso. Es importante que las
víctimas no se sientan forzadas a participar en el proceso de justicia restaurativa
y que estén informadas sobre sus derechos a asesoría legal, cuando estén
disponibles, y a retirarse del proceso en cualquier momento.
Infractores: En el sistema de justicia penal convencional, los adolescentes en
conflicto con la ley tienen que confrontar las consecuencias completas de sus
decisiones o de sus acciones. Los adolescentes en conflicto con la ley también
requieren acceso a asesoría legal y/o información.
Policía: El papel de la policía en el proceso restaurativo podrá participar
completamente en la intervención. En algunos casos los oficiales de policía
pueden actuar como mediadores del proceso y de ser el caso ayudar a los
participantes a tomar decisiones con los puntos de vista de la comunidad.
Fiscales: En el Ecuador la falta de fiscales especializados quienes deberían
tener un papel principal en el manejo de los programas de justicia restaurativa.
Abogados defensores Los abogados defensores son los que mayor aporte
determina con su especialización para ayudar al adolescente en conflicto con
la ley a los programas de justicia restaurativa. La intención es buscar una
solución rápida y reducir la acumulación de casos programados para juicio. Los
abogados defensores deben explicar a los adolescentes en conflicto con la ley
los beneficios potenciales de participar en un proceso de justicia restaurativa.
Pueden ayudar a asegurar que los derechos del adolescente en conflicto con la
ley estén protegidos. Un papel significativo relacionado con este caso, es
asegurar que el mediante el consentimiento participen en la justicia restaurativa
de forma libre e informado.
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Magistratura Los jueces y magistrados pueden ser el grupo más difícil en
términos de interés, participación y apoyo respecto a los esquemas
restaurativos.
Oficiales correccionales El proceso de justicia restaurativo, incluyendo la
mediación víctima adolescente en conflicto con la ley, puede ser utilizado por
adolescente en conflicto con la ley que están en libertad condicional o bajo
otros tipos de supervisión comunitaria.
Miembros de la comunidad: Un papel extenso para los miembros de la
comunidad en general es la resolución de conflictos y a la construcción de
acuerdos, a los que puedan adherirse adolescente en conflicto con la ley y a
veces también otras partes.
Facilitadores: Las habilidades básicas requeridas de los facilitadores incluyen
habilidades para crear un ambiente en donde se garantice interacciones seguras;
de comunicación, de escucha activa; de manejar y ayudar a la gente a lidiar con
la intensidad emocional; pero lo importante que haya un equilibrio en los
intereses de los participantes; capacidad de expresar apoyo y empatía.
(Organización de las Naciones Unidas, 1981, pág. 58)
Los tipos de procesos restaurativos se establecen de acuerdo con el nivel de diálogo
definido, así tenemos:
Diálogo indirecto La víctima y el adolescente infractor interactúan
indirectamente (viajes diplomáticos, cartas, videos, etc.).
Diálogo facilitado entre víctimas y adolescente infractor. El facilitador crea un
ambiente seguro, prepara a las partes y escribe acuerdos.
Diálogo facilitado entre víctimas, adolescente infractor, apoyo y oficiales
gubernamentales El diálogo se extiende para incluir apoyos de la víctima y del
adolescente infractor; los oficiales gubernamentales pueden también participar.
Diálogo facilitado entre víctimas, adolescente infractor, apoyos, funcionarios
gubernamentales y miembros de la comunidad.
Diálogo directo entre víctimas, adolescente infractor y otras partes.
Diálogo arbitrado entre víctimas, adolescente infractor y otras partes La víctima
y el adolescente en conflicto con la ley, al menos, están presentes; cualquiera
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de los demás puede estar también. (Organización de las Nacionaes Unidas,
2006, págs. 59-66).
Directrices de la justicia restaurativa.
1. Centrarse en los daños ocasionados, más que en las reglas violadas.
2. Democratizar la atención hacia víctimas y adolescente en conflicto con la ley.
3. Buscar la restauración de las víctimas, ayudándoles a recuperar su sentido de
control y atendiendo las necesidades que ellas mismas vayan percibiendo.
4. Motivar a los adolescentes en conflicto con la ley, para que entiendan, acepten
y cumplan con sus obligaciones.
5. Reconocer que, aun cuando las obligaciones de los adolescentes en conflicto
con la ley no deben ser concebidas como castigo y deben ser realizables.
6. Generar oportunidades para el diálogo directo o indirecto entre los
involucrados.
7. Buscar mecanismos efectivos para comprometer a la comunidad y abordar el
tema y los conflictos.
8. Estimular la reintegración, tanto de víctimas como de adolescente en conflicto
con la ley.
9. Prestar atención a las consecuencias imprevistas de nuestras acciones y
programas.
10. Demostrar respeto hacia todas las partes. (Howard , 2010, pág. 50).
1.5 Delitos según el Código Orgánico Integral Penal –COIP-
El Libro I del COIP vigente en Ecuador se titula LA INFRACCIÓN PENAL EN
GENERAL y dentro del mismo se define el concepto de delito. El Artículo 18
reconoce de manera general como infracción penal la conducta típica, antijurídica
y culpable cuya sanción se encuentra prevista en el Código. (Código Orgánico
Integral Penal, 2014, pág. 10). Define además en su Artículo 19 ya de manera más
específica como Delito la infracción penal sancionada con pena privativa de libertad
mayor a treinta días. (Código Orgánico Integral Penal, 2014, pág. 10).
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26
1.5.1 Clasificación de delitos contra la propiedad.
Los principales delitos contra el patrimonio se manifiestan dos, el hurto y el robo,
se presentan como los de más alto índice de incidencia por lo que tienen un alto
significado en la sociedad. El bien jurídico queda claramente definido por los bienes
a los que afecta, y a cada una de las conductas que quedan descritas, tipificadas en
cada delito, naciendo de ahí la clasificación Delitos contra el Derecho a la
propiedad.
Dentro del Título IV, Capítulo Segundo, Sección Novena del COIP se estudia los
delitos relacionados contra el derecho a la propiedad. Dentro de los delitos que más
se presentan en nuestro medio son la extorción, la estafa, abuso de confianza,
aprovechamiento ilícito de servicios públicos, el robo, hurto y abigeato. (Código
Orgánico Integral Penal, 2014)
Definición de Hurto.
La palabra hurto viene del latín furtum y significa acción de hurtar, y tiene que ver
con la toma o retención de bienes contra la voluntad de su dueño, sin intimidación
en las personas ni fuerza en las cosas (Vaquero, 2013). Esta clase de delito no se
expresa con fuerza la violencia, la amenaza o la intimidación en las personas que
resultan víctimas de este delito y se relaciona con el apoderamiento ilegítimo de
una cosa mueble de ajena pertenencia que puede ser en todo o en parte.
El Código Orgánico Integral Penal sobre el hurto establece: Artículo 196.- Hurto. -
La persona que, sin ejercer violencia, amenaza o intimidación en la persona o fuerza
en las cosas, se apodere ilegítimamente de cosa mueble ajena, será sancionada con
pena privativa de libertad de seis meses a dos años. Si el delito se comete sobre
bienes públicos se impondrá el máximo de la pena prevista aumentada en un tercio.
Para la determinación de la pena se considerará el valor de la cosa al momento del
apoderamiento. (Asamblea Nacional Constituyente del Ecuador, 2014).
En resumen, para que se perfeccione el hurto, es necesario que el adolescente en
conflicto con la ley tome las cosas muebles de otra persona sin su voluntad y con
ánimo de lucro. El hurto es un delito doloso ya que es clara la manifestación de
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27
perjudicar a la persona para lograr un beneficio, un enriquecimiento de una manera
fraudulenta.
Definición de robo
Vaquero (2013) en su artículo Diferencias entre el hurto y el robo define al robo
como: “El robo la acción y efecto de robar llegó al castellano del latín vulgar
raubare y éste del germánico raubôn (saquear, arrebatar) que deriva del alemán
antiguo roubôn; de donde proceden las actuales voces rauben, en alemán, y reave,
en inglés.”, citado por: (Telenchana Vargas. & Fiallos Paredes, 2016).
El robo, tipificado dentro de los delitos contra los derechos a la propiedad se
caracteriza por el apoderamiento de una cosa mueble de ajena pertenencia con el
uso de la violencia o la intimidación de la víctima o la fuerza sobre los bienes para
lograr su propósito.
La violencia puede presentarse antes de la comisión del acto con el fin de que se
facilite el mismo, durante el hecho y después de consumado el mismo. La
característica es que se ejerce con fuerza y violencia, por lo tanto la peligrosidad
del delito es fuerte y grave.
En el Código Orgánico Integral Penal establece en el Artículo 189 “Robo.- La
persona que mediante amenazas o violencias sustraiga o se apodere de cosa mueble
ajena, sea que la violencia tenga lugar antes del acto para facilitarlo, en el momento
de cometerlo o después de cometido para procurar impunidad…” (Código Orgánico
Integral Penal, 2014)
Entonces las diferencias entre hurto y robo son claras en cuanto a la presencia de
violencia o fuerza hacia la víctima. Por el delito de robo se aplican penas severas,
mientras que en el hurto el apoderamiento o sustracción del bien se ejerce sin
violencia, fuerza o intimidación alguna, solo con un actuar fraudulento, es el mero
hecho de apoderarse de algo sin consentimiento de su dueño o poseedor.
El Estado Ecuatoriano a través de la Constitución y sus normas garantiza la
protección de su ciudadanía, el COIP tipifica todos los delitos y los clasifica. En la
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SECCIÓN NOVENA del COIP Delitos contra el derecho a la propiedad establece
en su Artículo 189 la tipificación del delito de Robo. (Telenchana Vargas. & Fiallos
Paredes, 2016, págs. 25-32).
1.5.2 Delitos contra el patrimonio.
La Constitución de la República en su artículo 321 prescribe que el Estado reconoce
y garantiza el derecho a la propiedad en sus diversas formas y que deberá cumplir
su función social y ambiental” (Constitución de la República del Ecuador, 2008,
pág. 151).
Es importante hacer un análisis coherente de los delitos contra el Derecho a la
Propiedad, y para eso es importante conceptualizar propiedad, para ello, Cáceres
(1998) considera que no es más que el derecho o facultad de poseer alguna cosa y
disponer de ella dentro de los límites. Según Donna (1990) estos delitos atentan
además contra los derechos patrimoniales de las personas y en su tipificación
protegen todos los derechos y también pueden ser por el efecto económico como el
caso de la extorsión, la estafa.
El COIP regula en su Sección Novena los delitos contra el derecho a la propiedad
entre ellos se encuentran: extorsión, abuso de confianza, aprovechamiento ilícito de
servicios públicos, robo, apropiación fraudulenta por medios electrónicos, hurto,
usurpación y abigeato entre otros y todos van encaminados a la protección de las
propiedades tanto pública como de los ciudadanos. Donna (1990) comenta que
estos tipos de delitos, se relacionan con otros delitos de mayores consecuencias
como el atentado a la integridad física y la vida. (Código Orgánico Integral Penal,
2014).
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TITULO II
JUSTICIA JUVENIL RESTAURATIVA EN EL ÁMBITO
INTERNACIONAL
2.1 Normativa internacional acerca de justicia juvenil restaurativa.
El término justicia juvenil con enfoque restaurativo se aplica en el contexto
iberoamericano ya que la implicación y compromiso de los distintos países e
instituciones y sus postulados van introduciéndose en los diferentes preparatorios
comunicacionales como foros y conferencias a nivel iberoamericano.
En el 2008 en Tegucigalpa durante el Primer Foro Regional de Justicia Penal
Juvenil se abordó por primera vez este nombre y se identificó la necesidad de un
tratamiento distinto de adolescentes en el sistema penal.
El Segundo Foro Regional de Justicia Penal Juvenil, celebrado en noviembre de
2009 en San Salvador, dio como resultado la Declaración de San Salvador (2009).
En esta declaración se legitiman todas las reflexiones de los foros anteriores y se
descartan como solución a un sistema caduco de mano dura, súper dura y tolerancia
cero.
El I Encuentro Iberoamericano en Justicia Juvenil Restaurativa, abril 2014,
Cartagena de Indias, se produce la Declaración Iberoamericana sobre Justicia
Juvenil Restaurativa. Se adoptan las recomendaciones de la cumbre europea sobre
el tema con el objetivo de generar un espacio común que permita profundizar y
legitimar a nivel Iberoamericanos.
II Encuentro Iberoamericano en Justicia Juvenil Restaurativa se llega a un consenso
sobre las posiciones comunes que han de regir en materia de justicia juvenil en las
políticas de los países iberoamericanos.
Finalmente, y como resultado de estos dos encuentros en Cartagena, se aprueba la
Declaración Iberoamericana de justicia juvenil en República Dominicana. Sin duda
marcaría hito sin precedentes para la justicia juvenil. No obstante, el reto
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comenzaba en ese momento, por eso una vez aprobada la declaración se
establecieron dos objetivos:
1. Sumar a otras organizaciones iberoamericanas del sector de la justicia
juvenil.
2. Consensuar una hoja de ruta que promueva, impulse y coordine las acciones
precisas para hacer de la Declaración una realidad práctica. (Campistol &
Herrero, 2013, pág. 14)
2.2 Acuerdos de justicia restauradora.
En Canadá, se ofrece a los adolescentes en conflicto con la ley como una forma de
diversión, redireccionando sus casos desde las cortes juveniles. Si un adolescente
ha cometido una ofensa adolescente y se declara culpable, este adolescente puede
ofrecer una sanción alternativa. El joven puede aceptar o rechazar la oferta de tomar
parte en una mediación. Si el perpetrador acepta, la víctima es contactada.
En la reparación el acuerdo no se alcanza únicamente con un trabajo psicológico,
sino que requiere la reparación del daño por lo tanto el adolescente debe ejecutar el
compromiso contraído en el acuerdo que puede ser mediante trabajos comunitarios
siempre buscando el beneficio y la reflexión.
Otro ejemplo se manifiesta en el sistema de justicia penal juvenil de Nicaragua, que
tuvo su Código de la Niñez y la Adolescencia aprobado en el 1998. En este caso la
conciliación es el punto clave para solucionar la problemática y, todo bajo el control
del Juez.
Por otro lado, los fiscales procuran la utilización de la conciliación para ventilar una
gran parte de los asuntos bajo el control del juez y evitar el sometimiento del joven
a todo el procedimiento judicial.
En Irlanda la justicia restaurativa tiene un papel importante. Una de las formas de
tratar la problemática del adolescente en conflicto con la ley son las Conferencias
Juveniles, reuniones en la cual participan obligatoriamente un coordinador, el
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31
adolescente, un oficial de policía y los padres o responsables. (Duymovich Rojas,
2007, págs. 28-30)
2.3 Perspectiva doctrinaria internacional sobre justicia restaurativa.
La justicia restaurativa moderna se desarrolló en los años 70 gracias a los menonitas
quienes buscaban experimentar encuentros pacifistas y de reconciliación a partir de
experiencias con encuentros víctima-adolescente en conflicto con la ley lo cual
permitió el desarrollo de programas con estos sectores.
No obstante, este movimiento le debe muchísimo a otros movimientos anteriores y
a diversas tradiciones religiosas y culturales; especialmente, está en deuda con los
pueblos indígenas de los Estados Unidos y Nueva Zelandia. “Los antecedentes de
la justicia restaurativa son mucho más amplios y sus raíces mucho más profundas
que las iniciativas promovidas por los menonitas norteamericanos durante los años
70. En realidad, son tan antiguos como la historia humana.” (Howard , 2010, pág.
16)
2.4 Implementación de Justicia Restaurativa en países de América Latina.
En Latinoamérica la represión como medida de aplicación del derecho penal ha
venido practicándose considerando como una forma de corrección de los
victimarios por lo tanto la prevención del delito está orientado a crear nuevos
delitos, en aumentar la pena y mantener un sistema procesal de tendencia
inquisitiva, para facilitar la investigación y las condenas rápidas dejando de lado el
derecho a la defensa.
Varias son las consecuencias que se presentan como efecto de la aplicación de este
tipo de justicia, tales como la impunidad, la falta de celeridad en el tratamiento de
los procesos legales, la inconformidad ciudadana y la inseguridad jurídica y de esta
manera “la tasa de delincuencia en toda América Latina aumentó al doble en los
años 80 y se triplicó en los 90 y para los años 2000 sigue en un imparable aumento”.
(Márquez Cárdenas, 2010). En los inicios de los años noventa, América Latina
comenzó a experimentar con reformas penales y la modernización en el sistema
penitenciario.
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En América Latina, la aplicación de la justicia restaurativa es fragmentada solo en
ciertos países. La literatura (Bolívar, Brancher, Navarro Papic, Vega Gutiérrez,
2012) refiere sus orígenes a los movimientos de derechos humanos y víctimas,
preocupaciones en torno agraves problemas sociales como la inequidad social, la
violencia y la desconfianza hacia los sistemas de justicia por lo que se inclina la
necesidad de incorporar estrategias restaurativas.
Es de destacar el trabajo en la región de la organización suiza “Terra des Hommes”
que viene desarrollando desde hace más de una década estrategias de justicia juvenil
restaurativa y cuenta actualmente con trabajo en Perú, Brasil, Colombia, Ecuador,
Haití, Nicaragua y Panamá. Perú fue el primer país en desarrollarla y tiene un
programa en marcha desde hace 10 años con reconocimiento regional por sus
resultados.En Perú, desde 2005, existe el Proyecto de Justicia Juvenil Restaurativa
que promueve la desjudicialización del joven o el cumplimiento de medidas
alternativas a la privación de la libertad y de igual manera la reparación para la
víctima. (Achutti y Pallamolla, 2012, Schuch, 2008).
En Argentina, en materia penal es muy poco la incursión con la justicia restaurativa,
sin embargo, en 1999 se creó la ley 2302 de protección integral del niño y del
adolescente en la que se establece que en materia procesal penal juvenil el fiscal
puede solicitar el archivo de la actuación seguida a un adolescente invocando el
resultado favorable de una mediación (art 64.).
Según Calvo Soler, la intervención procura la implicancia subjetiva del joven en el
acto cometido y trabajar “sobre el sistema en el que el chico está inserto, sobre las
relaciones en la comunidad, algunas de las cuales son muy tóxicas”. En efecto, la
apuesta es a que las comunidades se comprometan en el acompañamiento del joven,
incluso, mediante ciertos programas de padrinazgos. La víctima puede o no
participar en el proceso. (Medan, 2016, págs. 83-85)
En Chile la cultura legal se inclina hacia resolver los conflictos penales en el
proceso judicial, por lo que se está promulgando reformas judiciales importantes
que están abriendo puertas hacia la justicia restaurativa. (Márquez Cárdenas, 2010,
págs. 265-273).
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33
TITULO III.
MARCO PARA ENTENDER LA JUSTICIA JUVENIL: JUSTICIA
RESTAURATIVA
3.1 Reparación como vía de solución de conflictos
El Principio de Oportunidad dentro de nuestro Ordenamiento Jurídico se encuentra
especificada tanto en la Constitución de la República del Ecuador 2008 como en el
Código Orgánico Integral Penal. El Principio de Oportunidad, es concebido en el
ámbito constitucional como parte de los principios, derechos y garantías del Debido
Proceso, que motiva a “suavizar”, por decirlo de alguna manera, la pesquisa penal
de un acto injusto, por considerar que su incidencia social no es grave y porque la
conducta dañosa no lesiona mayormente el bien jurídico protegido, en tal virtud, no
es necesario instaurar un procedimiento largo y tedioso cuando la persona que
genero el daño se auto infringe personalmente o familiarmente.
En el Código Orgánico Integral Penal, aparece la figura de la Conciliación como un
medio para poner fin a una contienda legal, siempre y cuando se cumpla con uno
de los objetivos principales de la Ley Penal que es la Reparación Integral de la
víctima
Considerando a la conciliación penal, como método que puede ayudar a un control
social de comportamientos y tomando en cuenta que una de sus funciones más
importantes es la de servir de medio para una reparación del daño a la víctima y el
infractor podrían llegar a un acuerdo asistido o en el caso de una conciliación donde
la asistencia podría proponer soluciones viables, se puede contribuir a la reparación
de daños, material e inmaterialmente, y que en su caso, podrían afectar
positivamente a una controversia penal planteada.
También es importante señalar que la relación de la mediación con la justicia
restaurativa, se complementan porque mediante esto se abre la posibilidad de que
intervengan infractor y víctima o la intervención de un tercero neutral e imparcial,
que, a través de la comunicación y el diálogo, se llegue a una reparación del daño
causado, evitando la posible polarización que se da ante una resolución judicial.
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34
En los esquemas de la Justicia Retributiva con relación a la justicia restaurativa, la
primera se vincula con los fines de la pena, por lo que se debe dar un mensaje claro
y conciliador al sancionado, a posibles infractores y a la sociedad, bajos los
tradicionales criterios de prevención especial y general. Así, la víctima del delito es
olvidada por lo que este mecanismo no llega a resolver el conflicto social producido.
(Duymovich Rojas, 2007, pág. 9).
3.2 Justicia restaurativa y la necesidad de enmendar el mal causado.
La justicia restaurativa se basa en el elemento fundamental de la enmienda del daño
causado a la víctima, lo cual genera un estado de responsabilidad por parte del
adolescente en conflicto con la ley, este deberá decidir las medidas concretas para
reparar el daño ocasionado a la víctima e incluso la familia y la comunidad. En
situaciones como hurto o robo posiblemente se puede aplicar, sin embargo, al
tratarse de homicidio, obviamente no es posible reparar el daño; sin embargo, los
adolescentes en conflicto con la ley pueden asumir el compromiso de realizar
acciones como el reconocimiento de su responsabilidad con la finalidad de dejar
sentado su arrepentimiento ante las víctimas
Enmendar el daño implica aparentemente reparar, restaurar o recuperar; sin
embargo, cuando el daño es grave, no es posible repararlo o volver al estado
anterior, de ahí que el proceso de enmendar el daño causado, puede ser de manera
concreta o simbólica. Sin embargo, las víctimas miran con desconfianza el uso del
término sanación.
La comunidad juega un papel importante en estas decisiones de reparación del daño
causado más aún si se trata de un daño irreversible, sin embargo la comunidad debe
involucrarse no solo en la sanción de la víctima sino también pensar en el
adolescente infractor. Lograr esto requiere de un gran compromiso de colaboración
de los involucrados, adolescente, víctima, familia, comunidad y Estado. (Howard ,
2010)
Algunos aspectos deben ser analizados con relación a la reparación de daño. Para
esto se han desarrollado los siguientes argumentos que canalizan este proceso:
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Tratar las causas
La acción de enmendar el mal causado requiere la necesidad de tratar no solo los
daños sino las causas, esto permitirá no solo tener la seguridad de que se están
adoptando medidas para reducir los daños ocasionados por las infracciones
especiales, tanto por su propio bien como por el de los demás.
La justicia restaurativa busca la responsabilidad de elaborar una estrategia que
involucre a todas las partes y que incluya elementos tanto de reparación como de
prevención. Estas estrategias deben tener bien definidos las necesidades de las
víctimas, así como las acciones que se deberán tomar con relación al adolescente
en conflicto con la ley para que cambie su comportamiento.
Por su lado, los adolescentes infractores tienen la obligación de tratar las causas de
su comportamiento, con la ayuda de un equipo técnico. Puede haber obligaciones
de mayor alcance que trascienden a las de los adolescentes en conflicto con la ley;
por ejemplo, las injusticias sociales y otras condiciones que engendran el crimen o
crean condiciones de inseguridad, por lo que las responsabilidades se traspasan
también a las familias, la comunidad y el conjunto de la sociedad.
Los adolescentes infractores como víctimas del Sistema Social
Si queremos tratar los daños producidos, los hechos y el derecho, debemos analizar
las secuelas para saber si ha sido posible su reeducación y reinserción al sistema
social. Las investigaciones señalan que, de hecho, muchos adolescentes en conflicto
con la ley han sido victimizados o traumatizados de manera importante. Muchos
otros adolescentes infractores se ven a sí mismos como víctimas del sistema
judicial. Educar y concientizar es la labor del sistema de justicia en la aplicación de
las medidas socioeducativas al crimen. De hecho, James Gilligan, profesor de la
Universidad de Harvard y ex-psiquiatra penal, ha propuesto que toda violencia es
un esfuerzo por alcanzar justicia o deshacer una injusticia. En otras palabras,
muchos de los crímenes pueden ser una respuesta ante la victimización o un intento
por liberarse de ella. (Howard , 2010).
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36
En el caso particular de los menores y adolescentes, la exclusión social, marca su
estilo de vida social y económica por lo que puede ser la casuística que los hechos
delictivos cometidos y por lo tanto la victima puede convertirse en un momento
dado la víctima y convertirse en un círculo vicioso como lo señala Rodríguez
Manzanera (1988: 159 ss.) “el círculo victimal”.
Esta cuestión tiene una gran relevancia desde la perspectiva jurídico-penal, puesto
que la minoría de edad, como causa de exención de la responsabilidad separada de
los demás supuestos y con un precepto específico es también “en cierto modo y
dentro de ciertos límites” una causa de inimputabilidad basada en la falta de
madurez del menor que “carece de la capacidad suficiente para motivarse por las
normas” (Muñoz Conde; García Arán, 2007: 363) (23) citado por (Germán
Mancebo & Ocaris Passevant, 2009, pág. 23)
El hecho de verse a sí mismo como víctima no absuelve al adolescente en conflicto
con la ley de la responsabilidad por su comportamiento delictivo. Sin embargo, si
Gilligan está en lo correcto, tampoco podemos esperar que el comportamiento
delictivo cese si no tratamos antes este sentido de reeducar y concientizar. A veces,
a los adolescentes en conflicto con la ley les basta simplemente con que se
reconozca esta visión que tienen de sí mismos como víctimas. En otras ocasiones,
esta visión debe ser cuestionada. En otras, hay que reparar el daño causado antes de
que los adolescentes en conflicto con la ley puedan cambiar su comportamiento.
La administración de justicia debería unificar criterios frente al acceso a ley la
aplicación de correlación entre la reparación y la víctima.
Si bien los problemas de la niñez y adolescencia se marcan por sus problemas
sociales y económicos y ahora legales, la encarcelación no se vuelve más que otro
problema para el adolescente infractor.
La justicia restaurativa busca el equilibrio entre los intereses de todas las
partes.
En la Justicia restaurativa el esfuerzo por enmendar el mal causado constituye el
eje que busca la reparación, la cual presenta dos dimensiones: la primera, el
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37
tratamiento de los daños ocasionados, y la segunda el tratamiento de las causas de
estos daños por supuesto tomando en cuenta los daños ocasionados en el pasado.
La justicia restaurativa busca el equilibrio entre los intereses de todas las partes.
3.3 La justicia restaurativa una forma de justicia comunitaria.
En el campo de la justicia restaurativa se presenta un grave problema y a la vez
difícil de involucrar a la comunidad en los procesos y estrategias de la justicia
restaurativa, ya que en ciertos aspectos y momentos puede ser la comunidad la
productora de abusos hacia el adolescente infractor, la tarea se torna difícil cuando
la comunidad no se involucra.
En la práctica, la justicia restaurativa ha tendido a centrar su atención en
“comunidades de cuidado” o micro comunidades. Hay comunidades que presentan
un grado alto de organización y colaboración, mientras otras por la cantidad de
integrantes pueden volverse ineficiente la comunicación y el involucramiento en
los procesos de la justicia restaurativa.
La justicia restaurativa a pesar de que las comunidades no se involucren en sus
procesos, busca siempre que en la sociedad figure la seguridad, los derechos
humanos y el bienestar general de todos sus miembros. “Muchos opinan que le
corresponde al gobierno el importante y legítimo rol de cautelar estos intereses
propios de la sociedad”. (Howard , 2010, págs. 34-35).
En las últimas décadas, se han definido mecanismos que se enfocan a cumplir con
los objetivos dispuestos por la justicia restaurativa como: tomar medidas para la
reparación del daño, permitir a las partes participar y reintegrase a la comunidad,
teniendo como objetivo la reivindicación del infractor, buscar la sanción de las
víctimas y también que se restaure la paz de las comunidades. (Gorjón Gómez,
2016, pág. 49)
3.4 La implementación de la justicia restaurativa en delitos como: robo y
hurto.
Los adolescentes que, por sus dificultades, carencias o la mera voluntad de actuar
cometen actos delictivos o faltas, necesitan una acción educativa antes que una
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38
sanción. Esta acción debe ser inmediata e ineludible, proporcional con los hechos
cometidos y reforzada por la obligatoriedad que impone el ejercicio de la fuerza
coercitiva que la sociedad pone en manos de la justicia. Desde la justicia
restaurativa este objetivo tan complejo encuentra una forma de desarrollarse
respetando y reforzando la posición de la justicia y dando una gran oportunidad a
la educación siempre en beneficio del interés del adolescente, de la víctima y de la
comunidad.
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39
TITULO IV.
LA JUSTICIA JUVENIL RESTAURADORA HACIA UN PROCESO
PENAL GARANTISTA
4.1 El Sistema Penal Garantista
El garantismo penal se a ha desarrollado como teoría y como práctica jurídica, en
oposición, primero a los contundentes legados de la legislación fascista y, después
a las numerosas leyes excepcionales y de emergencia que han terminado
reduciendo, en contra de los principios constitucionales, el ya débil sistema de
garantías contra el arbitrio punitivo. En este sentido, el garantismo se vincula a la
tradición clásica del pensamiento penal liberal y expresa la exigencia, propia de la
ilustración jurídica, de minimización de este terrible poder. Así pues, mientras las
garantías penales se orientan a minimizar los delitos, es decir a reducir al máximo
lo que el poder legislativo puede castigar, las garantías procesales se orientan a
minimizar el poder judicial, es decir a reducir al máximo sus márgenes de arbitrio.
Para el caso de los adolescentes, personas que no cumplen dieciocho años, a quienes
la sociedad y el Estado le deben la mayor garantía del cumplimiento de sus derechos
y sin embargo aún se mantiene en algunos sectores la creencia de que, para bajar el
índice delincuencial se deben aplicar penas severas a los adolescentes menores de
edad, cuando lo que se debería sugerir es una justicia juvenil especializada y menor
reducción de la edad de imputabilidad o un agravamiento de las penas.
El artículo 11 de la Constitución vigente consagra los principios de los derechos de
los ciudadanos. El numeral 4 de este artículo dispone lo siguiente: Ninguna norma
jurídica podrá restringir el contenido de los derechos ni de las garantías
constitucionales.
El numeral 8 del mismo artículo prescribe que “El contenido de los derechos se
desarrollará de manera progresiva a través de las normas, la jurisprudencia y las
políticas públicas. El Estado generará y garantizará las condiciones necesarias para
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40
su pleno reconocimiento y ejercicio. Será inconstitucional cualquier acción u
omisión de carácter regresivo que disminuya, menoscabe o anule
injustificadamente el ejercicio de los derechos”
4.2 La justicia es una alternativa más reparadora que sancionadora.
Tal y como expresa Wright (1996, p.23), los procesos judiciales se basan
fundamentalmente en definir “quién es culpable y quien no, quien gana el juicio y
quien lo pierde”. (Barboni Pekmezian & Valls Prieto, 2014, pág. 199).
Cuando se habla de medidas privativas de libertad, tanto en adolescentes como
adultos, la conceptualización del castigo y más aún de sus efectos, existen diferentes
ideas y posturas ya que puede convertirse en el fracaso absoluto en la sociedad. De
ahí que la gran mayoría de estudiosos del tema señalan como un fracaso al sistema
carcelario con un enfoque de restablecimiento del infracto a la sociedad.
Por el contrario, la justicia restaurativa busca y precisa la importancia del
restablecimiento del adolescente en conflicto con la ley a la sociedad, pero con base
en un trabajo psicológico y social que brinde oportunidad al adolescente a mejorar
su calidad de vida, esto frente a un fracaso en la resocialización o prevención al
aplicar mecanismos de encierro y encarcelamiento.
En definitiva, todo apunta a un fracaso de las sanciones privativas de la libertad y
más bien se debe buscar el trabajo colaborativo y colectivo del Estado e
Instituciones capaces de implementar proyectos y programas. Por lo tanto es
imperante la necesidad de ejecutar el modelo de Justicia Restaurativa.
Este modelo deja a un lado la sanción y más bien pretende alcanzar la reparación a
través de la inclusión de la víctima, el agresor y la comunidad en dicho proceso y
el diálogo como herramienta fundamental para llegar a un acuerdo y resolución
eficaz. (Walgrave, 2008). Para ello es fundamental comprender que la reparación
es una acción que trasciende a lo material y que le da mayor significado al proceso.
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4.3 La revictimización juvenil en el ámbito social
El primer fundamento del derecho a la no re victimización se lo encuentra “en la
tutela judicial efectiva, y posteriormente en expectativas jurídicas mucho más
concretas como la igualdad material, la no-discriminación, la reparación integral, la
protección afirmativa contra toda forma de violencia, y la tutela a la víctima de la
infracción.” (Moscoso, 2016, pág. 20)
La adolescencia es, en fin, un concepto construido socialmente que trae consigo
connotaciones culturales, por lo que:
“Las percepciones de la infancia y la adolescencia, así como la manera en
que sus derechos son protegidos, tienen sus raíces en realidades culturales y
políticas que varían de un país a otro. Como para cualquier otra población,
es difícil establecer características o similitudes que definan al grupo en su
totalidad, los adolescentes no conforman un grupo homogéneo: lo que tienen
en común es la edad. Viven en circunstancias diferentes y tienen necesidades
diversas (Oficina Regional de UNICEF para América Latina y el Caribe,
2001). Citado en (Vega López, 2017, pág. 128)
Existen diversos convenios a nivel mundial que se encargan de promover el cuidado
y protección de los niños, niñas y adolescentes, no solo para garantizar sus derechos
como ser social, sino también para legitimar los mismos desde una perspectiva
jurídica.
Todos estos instrumentos recomiendan la organización de una justicia
especializada, flexible y diversa para juzgar a los adolescentes menores de 18 años.
Los adolescentes conviven todo el tiempo con importantes factores de riesgo, los
cuales, en gran medida, le son desconocidos.
Así, dentro de los factores que llevan a que los adolescentes cometan delitos o
acciones criminales se encuentran:
Violencia intrafamiliar o de género.
Hogares con padres con antecedentes delictivos.
Imitación de comportamiento antisocial.
Vicios y adicciones
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42
Aspectos biológico, social y cognitivo (Dirección de Investigación Criminal,
2008, p. 20).
La familia como célula fundamental de las sociedades juega un papel importante en
el cuidado y desarrollo de los adolescentes, sin embargo, la inestabilidad familiar
por varias causas pueden derivar su efecto negativo en los adolescentes quienes
cada vez se ven más vulnerables y sometidos a diferentes propuestas de maltrato y
violencia. Otros factores también son la pobreza, falta de liderazgo y autoridad
dentro de las familias, madres y padres solteros. Citado por (Vega López, 2017,
pág. 130)
4.4 La justicia restaurativa y protección de derechos de adolescentes.
La especialización de una justicia apropiada para adolescentes infractores debe
garantizar el abordaje diferenciado desde el inicio de la investigación hasta la
finalización del cumplimiento de la sanción, incluyendo cada una de las instancias
superiores. Esto requiere, por tanto la revisión de varios cuerpos legales, así como
la capacitación del personal que está operando en las diferentes instancias
judiciales, la finalidad debe concentrarse en la protección de los derechos de los
adolescentes. (UNICEF, 2019)
El que la justicia restaurativa haya tenido un lugar privilegiado dentro de la justicia
juvenil no es casual, a pesar de que la justicia restaurativa se encuentre
aparentemente asilada, en “donde excepcionalmente no se implementan sus
apriorismos, o al menos estos son susceptibles de ser modificados”. (Mera, 2018,
pág. 6)
Cabe señalar que la justicia restaurativa involucra varios valores y principios que
contienen diversos instrumentos internacionales relativos a la infancia y la justicia
criminal. Entre ellos, destacan especialmente la demanda por un sistema
especializado, la participación de la familia del adolescente en el proceso penal,
promoviendo el respeto de su dignidad y su responsabilidad. (Mera, 2018, págs. 5-
8)
Page 55
43
Según María José Bernuz: “Hay distintos paradigmas de justicia de adolescente es
y por ello, posiblemente, no todos acogerán con la misma facilidad los principios y
valores que definen la justicia restaurativa. Igualmente, será preciso analizar las
formas y mecanismos que ofrece cada legislación”. (Cornejo, 2016)
Es necesario puntualizar, que la justicia restaurativa, en el contexto de la justicia de
adolescente es, se ha vuelto de carácter especializada, en base a la necesidad de la
reparación del daño; integración del adolescente en conflicto con la ley, en donde
para una mejor receptividad que todavía se apoya en la prevención especial positiva,
y cree que la reinserción social de los adolescentes es posible.
El estado Ecuatoriano, en pro de una mejor aplicación de la norma ha tomado ciertas
medidas, como por ejemplo cuando exista conflicto con la ley penal, estarán
sometidas al Código Orgánico de la Niñez y Adolescencia. Cuerpo normativo,
cuyas políticas buscan la protección especial, encaminadas a preservar y restituir
los derechos de los niños, niñas y adolescentes concediéndoles, incluso medidas
socioeducativas, de ser el caso, y tienen como finalidad la protección y el desarrollo
de los adolescentes infractores, garantizando su educación, integración familiar e
inclusión constructiva a la sociedad. (Cornejo, 2016).
4.5 Intervención del Juez en proceso de adolescentes infractores.
Nuestro sistema judicial es un proceso de confrontación realizado por profesionales
sin que asuman roles de adolescente en conflicto con la ley y del estado, bajo el
arbitraje de un juez, por lo tanto, la resolución final es impuesta por una autoridad
totalmente ajena al conflicto original. De igual manera se deja de lado la
participación efectiva de las víctimas, los miembros de la comunidad e, incluso, los
adolescentes en conflicto con la ley.
La justicia restaurativa reconoce generalmente que el modelo de confrontación y
los profesionales que se desempeñan cumplen funcionen importantes y relevantes
en el proceso. Sin embargo, la justicia restaurativa exhorta la participación de todos
aquellos que tengan un interés directo en el suceso o delito. (Howard , 2010, pág.
32)
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44
Un juez puede remitir un caso a una conferencia restaurativa para que ésta
determine cómo se implementarán ciertos elementos de la sentencia, tales como la
restitución. En algunos de estos procesos, el fiscal y el juez pueden participar junto
a la comunidad, reunidos en un círculo creado con la finalidad de formular una
sentencia que tome en cuenta las respectivas necesidades de la víctima, el
adolescente en conflicto con la ley y la comunidad. (Howard , 2010, pág. 64).
4.6 Código de la Niñez y adolescencia
En el Ecuador aún no se ha creado una normativa que hable acerca de la
implementación de justicia restaurativa menos aun un acápite en específico que
habla sobre el tema, aunque con el pasar de los años en el Ecuador se luchó por la
creación del Código de la Niñez y Adolescencia el cual fue elaborado e inscrito en
el registro oficial en el años de 1994, mismo que vela por los derechos de niñas,
niños y adolescentes, así como la implementación de medidas para el control penal
en delitos ocasionados por adolescentes infractores.
En el Código de la niñez y adolescencia en su artículo 371 se estipula que sólo el
juez puede sustituir las sanciones impuestas, puede modificar o sustituir las
sanciones expuestas (ANE, Código de la Niñez y adolescencia., 2014), de manera
que al cumplirse la mayoría de edad por parte del adolescente infractor el señor Juez
va hacer quien levante la sanción cometida por dicha infracción, o buscar una
manera de volverlo a reinsertar a la sociedad.
El Libro Cuarto, del Código en mención establece la competencia para su aplicación
a los adolescentes de entre doce a dieciocho años de edad y se refiere en su totalidad
al adolescente infractor, sus responsabilidades, derechos y garantías que tienen
dentro del juzgamiento; medidas cautelares; proceso; y, etapas de juzgamiento,
medidas socioeducativas y centros de internamiento del adolescente (ANE, Código
de la Niñez y adolescencia., 2014) , son alternativas que se dan al momento que él
juez dictamina la sentencia para el adolescente infractor, la solución al agravio de
una acción cometida por el adolescente puede llegar hasta una sanción de 8 años de
privación de su libertad y en una sanción leve llega a medidas socioeducativas o
terapias familiares y escolares.
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Las sanciones que se destinan a un hecho cometido por el adolescente infractor lo
cual se encuentra estipulado en nuestra legislación refleja como una alternativa a
las medidas socioeducativas destinadas a infracciones tipificadas en la normativa
penal, las mismas que se configuran con el criterio de inimputabilidad de los
adolescentes que establece el artículo 305 del Código de la Niñez y Adolescencia
(ANE, Código de la Niñez y adolescencia., 2014).
Resulta ineficaz, la práctica que se ha venido dando en nuestra legislación
ecuatoriana nos enseña que no surten los efectos de inserción a la sociedad que
persigue este tipo de medidas, peor aun cuando la sociedad asiste con estupor a
hechos delictivos cuyas penas no se compadecen con la infracción cometida por el
adolescente pues debe obedecer al principio de proporcionalidad en que la pena
debe ser proporcional al hecho independientemente de que este sea cometido por
un adolescente, el consejo de la Judicatura a través de la defensoría pública tiene
como iniciativa la aplicación de una alternativa viable al juzgamiento de
adolescentes mediante una restauración y dialogo entre ambas partes (Siguenza,
2010).
En la actualidad el Código de la Niñez y Adolescencia, creado en el año 1994, cuya
estructura y visión se fundamentan en la Doctrina de Protección Integral y el
Principio de Interés Superior del Niño; como lo expresa el art. 175 de la
Constitución de la República, en concordancia con el art. 1 del Código de la Niñez
y Adolescencia. En cuanto al tratamiento de los adolescentes infractores, se aplica
el modelo jurídico penal para adolescentes conocido como “modelo jurídico de
responsabilidad” elemento constitutivo de la justicia penal juvenil, que propende el
reconocimiento de las y los adolescentes como sujetos titulares de derechos, con la
finalidad de garantizar el cumplimiento de sus derechos y libertades fundamentales.
Este Código implanta algunas innovaciones como: la administración de justicia
especializada, el reconocimiento de todas las garantías del debido proceso a favor
del adolescente sometido a juzgamiento, el derecho a impugnar todas las
resoluciones judiciales, derecho a la revisión de las medidas socioeducativas
aplicadas.
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El Libro Cuarto contiene la normativa sobre la responsabilidad del adolescente
infractor, sus derechos, garantías, medidas, cautelares, el procedimiento penal, las
medidas socio-educativas y sus formula de aplicación; pese a la innovación que esta
normativa representado en el Ecuador, la administración de justicia evidencia
problemas, muchos de los cuales tienen su seno en los vacíos, contradicciones y
ambigüedades contenidos en el mismo código como por ejemplo: En la definición
de responsabilidad que materialmente es penal, ya que conlleva la restricción de
bienes jurídicos como la libertad.
El adolescente infractor, al haberse probado en un proceso debidamente
sustanciado, su responsabilidad en un hecho tipificado como delito en el Código
Orgánico Integral Penal, asumirá su responsabilidad y como consecuencia de esta,
se le imponen medidas socioeducativas previstas en el Código de la Niñez y
Adolescencia; en tal sentido es preciso referirse a este tipo de medidas, por las que
si bien el adolescente queda liberado de la pena en su sentido ordinario y natural,
no puede obviarse esta medida socioeducativa por considerarse que es
indispensable para alcanzar la readaptación, reeducación y protección del
adolescente infractor, con observancia del sistema de justicia especial previsto en
la Constitución de la República, haciéndose efectivo el derecho de protección
especial al no quedar sometido a jueces que no son especializados en la materia ni
a la aplicación de penas comunes al delito, sino a un régimen especial como lo es
la medida socio educativa y a la vez se hace efectiva la respuesta del Estado ante
quien ha resultado víctima de la infracción, al dar respuesta desde el Órgano de
administración de Justicia.
El Artículo 77 de la Constitución de la República. En el numeral 13 menciona un
régimen de medidas socioeducativas en la misma proporción de la infracción
cometida por el adolescente. El Estado será el responsable de disponer en Ley las
sanciones privativas y no privativas de libertad. Solo una vez que se hayan agotado
todas las instancias la privación de la libertas será el último recurso para por el
periodo mínimo y será en un lugar apropiado y acondicionado para adolescentes,
es decir no puede ser igual al de los adultos. (CRE, 2008)
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Entendemos por medida socioeducativa, a la disposición judicial aplicable a los
inimputables penalmente (adolescentes infractores), cuando con su accionar se han
hecho responsables de conductas tipificadas en la ley penal como delitos y es
necesario procurar su adaptación al medio social en que habitan o se desenvuelven.
No existe actualmente una definición legal de medidas socioeducativas, ya que con
la vigencia del Código Orgánico Integral Penal, se derogó el capítulo concerniente
a este tema en el Código de la Niñez y Adolescencia, variando el enfoque y alcance
de las mismas, sin embargo podemos rescatar que el artículo 369 del Código antes
referido si nos daba una definición relacionada a este aspecto: “las medidas
socioeducativas son acciones dispuestas por autoridad judicial cuando ha sido
declarada la responsabilidad del adolescente en un hecho tipificado como infracción
penal.” (Congreso Nacional Ecuador, 2003) (Ibarra Cadena & Lucas Centeno,
2018, pág. 13)
Por otra parte, existe incongruencia en cuanto a los criterios para la aplicación de
las medidas socioeducativas, ya que El Código de la Niñez y Adolescencia en los
artículos 308 y 319 establece los principios de legalidad y proporcionalidad que
deben ser observados en todas las etapas del proceso aplicado al adolescente y en
el artículo 370 fija la fórmula de aplicación de las medidas para cada grupo de
infracciones. En contraste de este panorama de legalidad, el artículo 309 del mismo
texto jurídico manifiesta que para aplicar la medida socioeducativa más adecuada
el juez observara las circunstancias del hecho, la personalidad del adolescente y su
entorno familiar y social.
En este sentido podemos observar que el código antes señalado, determina en forma
expresa únicamente la medida socio-educativa de amonestación para todos los
casos, mientras que para la aplicación de y/o más medidas es el juez, quien tiene la
potestad de aplicar en base al análisis de la realidad del adolescente, esta facultad
atribuida al juez no es compatible con los principios de legalidad y proporcionalidad
e incluso con las demás garantías del debido proceso, ya que al igual que en sistema
penal de adultos, para cada tipo penal se determina una pena, el sistema de
responsabilidad juvenil debe especificar una medida socio-educativa para cada
infracción, y la observancia de las circunstancias del hecho y el entorno del
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adolescente deben tomarse en cuenta para la aplicación de situaciones eximentes o
agravantes.
En suma, dejar a decisión del juez la aplicación de la medida socio-educativa más
adecuada en lugar de aplicar una medida socio-educativa predeterminada para cada
infracción, supone el abandono del principio de legalidad por la necesidad de
ofrecerle lo más adecuado al adolescente de acuerdo a su entorno o realidad; por lo
tanto se violenta los derechos al adolescente infractor que presenta más carencias.
4.7. Medidas Socio educativas no privativas de libertad Adolescentes
infractores Registro Oficial No 308.
De acuerdo con Código Orgánico de la Niñez y la Adolescencia una medida
socioeducativa es:
…una categoría de medida impuesta a los o las adolescentes por el
cometimiento de infracciones penales tipificadas en el Código Orgánico
Integral Penal. Tienen como finalidad la protección y el desarrollo de los y
las adolescentes infractores/as, garantizar su educación, integración familiar
e inclusión constructiva a la sociedad, así como promover el ejercicio de los
demás derechos de la persona.” (Código de la Niñez y adolescencia., 2014).
Este cuerpo legal manifiesta en su Unidad 1 sobre la atención para unidades zonales
de desarrollo integral de jóvenes infractores, que la aplicación ambigua de una
justicia retributiva encargada de castigar e imponer la sanción al adolescente era
una forma de resolver el daño ocasionado por el mismo, a diferencia de la justicia
restaurativa que es otra forma de dimensionar y tratar el delito, trabaja en las
relaciones entre la víctima y el adolescente en conflicto con la ley teniendo como
resultado la armonía de la comunidad (ANE, 2015).
Para García, la responsabilidad penal para adolescentes implica atribuirles en forma
diferenciada respecto de las personas adultas la consecuencia de los hechos
ocasionados, siendo estos típicos antijurídicos y culpables constituyen una
infracción, tomando en cuenta que las leyes son el punto de referencia para personas
adultas y adolescentes de 18 años (ANE, 2015).
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Las medidas socioeducativas no privativas de libertad son medidas que antes de
privarle la libertad al adolescente prefieren llegar al adolescente para que este
recapacite, y tome conciencia de su actuar; por lo tanto, estas medidas se aplican
con la finalidad de llamar la atención del adolescente sobre determinado
comportamiento; y estas son:
1. Amonestación: es un llamado de atención verbal.
2. Imposición de reglas de conducta:
3. Orientación y apoyo psico socio familiar:
4. Servicio a la comunidad.
5. Libertad asistida: es el estado de libertad condicionada al cumplimiento de
directrices y restricciones de conducta fijadas por el juzgador. (Código de la
Niñez y adolescencia., 2014)
Con esta última medida, el adolescente goza de su libertad, pero siempre y cuando
cumpla con ciertas reglas de conducta que el juez le impone y a la vez se limite a
actuar de determinada manera. Esta medida tiene relación con lo que establece la
regla # 28 de las Reglas de Beijing.
Sin embargo hay que tener en cuenta que a pesar que el C.O.I.P con la reforma a
este artículo no hace mención al numeral cuarto del art. 369 del Código de la Niñez
y Adolescencia el cual establecía lo siguiente: “Reparación del daño causado.- Esta
medida consiste en la obligación del adolescente de restablecer el equilibrio
patrimonial afectado con la infracción, mediante la reposición del bien, su
restauración o el pago de una indemnización proporcional al perjuicio provocado”;
(Asamblea Nacional Constituyente del Ecuador, 2014), lo que significaría que al
no haber esta medida también se eliminaría la posibilidad de que el adolescente
infractor pueda resarcir de alguna manera el daño que le causó a su víctima, pero
esto no es tanto así ya que “a pesar de que la reparación del daño causado ya no se
le aplica al adolescente como una medida, existe la reparación integral de la víctima
que debe existir tanto en las sentencias condenatorias para personas privadas de la
libertad”. (Prado & Correa, 2015, págs. 31-35).
Aunque en el Ecuador no exista una normativa donde se estipule acerca de justicia
restaurativa o un artículo específico que hable sobre el tema, se entiende que con el
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pasar de los años en el Ecuador se ha implementado medidas para el control penal
en adolescentes infractores, de igual manera existe una verdadera protección a los
derechos de niños, niñas y adolescentes.
ENTREVISTAS
Como se planteó en el plan de investigación la posibilidad de realizar entrevistas a
autoridades y profesionales relacionados con la temática de estudio, a continuación,
se presenta la recopilación de las entrevistas como una técnica aplicada en este
trabajo investigativo, y los cuestionamientos planteados a cada uno:
ENTREVISTA 1: Padre Alberto Gómez, director del Centro de
Internamiento para adolescentes infractores “Virgilio Guerrero”
Primera pregunta: ¿Cuáles son las consecuencias de la falta de aplicación del
modelo de justicia restaurativa en delitos de robo y hurto?
Las consecuencias son que el muchacho tendrá que ceñirse a la justicia retributiva,
y que entonces estará encerrado y con todas las cosas negativas que tiene un
encierro y aún más los jueces por ejemplo no se ponen de acuerdo porque hay
algunos que ponen varios años por el robo de un celular y otros ponen unos meses,
otros solamente los 3 meses iniciales y no más, entonces en eso hay mucha
discrepancia y mucha diferencia y entonces el perjuicio es para el muchacho que
se le priva de un derecho pudiéramos decir que tendría de poder él hacer esto otro
de pagar e indemnizar a las personas que afectó
Segunda pregunta: ¿Se ha tratado de aplicar la justicia restaurativa en delitos
como robo y hurto provocados por adolescentes infractores en algunos de los
jóvenes que se encuentran en el centro de internamiento para adolescentes
infractores Virgilio Guerrero?
Si se aplicaba en algunos, pero entonces no todos lo aplican porque para algunos
si tiene aplicabilidad para otros no de manera que entonces tiene que haber como
unidad de criterios de parte de todos los jueces de todos los defensores de parte de
todas las personas para saber a qué atener.
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Tercera pregunta: ¿De qué forma la aplicación de la justicia restaurativa en delitos
como robo y hurto puede lograr una menor incidencia en el cometimiento de estos
ilícitos?
Bien, cuando al muchacho se le da oportunidades y se le dice que la falta que
cometió a dónde lo puede llevar todas las consecuencias todos los agravamientos
que puede tener y el muchacho entonces al ver que recibe una oportunidad que
recibió un buen trato que es tratado como persona pues entonces el muchacho
realmente, algunos aprovechan otros sinceramente de pronto dicen que eso es
como permisividad, impunidad, que uno puede robar y después si lo cogen
devuelve lo que robó dando la plata o sea es el peligro cierto pero entonces hecha
buena motivación una buena explicación con participación de la familia
haciéndole ver vea usted puede estar condenado a tantos años pero se le va a dar
esta oportunidad no
Cuarta pregunta: ¿Considera que los organismos encargados de velar por el
cumplimiento de los derechos de los adolescentes han puesto énfasis en el
cumplimiento de este modelo restaurativo?
Bueno, como te digo todos no están de acuerdo y entonces no hay uniformidad
entonces unidad de criterios entonces algunos sí lo aplican otros no creen en eso
de manera que entonces tendría que darse más difusión tendría que hacerse más
campaña y se tendría que también de parte de los muchachos que conocieran esto
para que ellos pudieran reclamar cuando puedan tener la oportunidad.
Quinta pregunta: ¿Cree que los procedimientos de restauración restitución de
derechos que se aplican en la víctima son suficientes?
Sí, porque lo que se le indemniza materialmente y también aquello que se le afectó
Entonces sí se le restaura, la restauración de los derechos y cómo lo único como
no hubo porque cuando hay ya heridas o muertes ya no hay indemnización sino la
indemnización es en la parte material cuando solamente hubo un robo.
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Sexta pregunta: ¿Cuántos adolescentes infractores se encuentran en el Centro de
Internamiento para adolescentes infractores Virgilio Guerrero? Y de los cuales, ¿ha
existido jóvenes que vuelven a recaer?
Aquí hay 120 jóvenes. Si hay algunos reincidentes afortunadamente no son muchos
pero entonces si hay incidentes porque la familia no colabora porque la familia
misma también es delincuente porque tienen compañías, amigos o unas pandillas
que los hacen recaer cierto, entonces es por ese sentido pero entonces hay muchos
que sí se recuperan y que aquí tienen las oportunidades que en otro lugar no han
tenido, como es el estudio la salud la parte trascendente el conocer a Dios el
trabajo con la familia porque aquí también se trabaja con la familia en la parte
descubrir las cualidades para el deporte para el arte para la cultura todo eso son
cosas que benefician y favorecen al muchacho y que él se da cuenta toma
conciencia de las oportunidades que tiene y entonces las aprovecha al salir.
Séptima pregunta: ¿Qué modelo ayuda a una verdadera rehabilitación del
adolescente infractor?
La verdadera justicia es aquella que respete los derechos del joven, que también a
las personas víctimas les restaure en lo que le hayan afectado y que todo esto se
haga no como impunidad no que por ceder no que porque hay demasiada gente que
está cometiendo esto y que entonces hay que buscar otras formas no sino siempre
buscando que el muchacho tome conciencia de esto que se le da que aproveché
esas oportunidades y que no le sirva para volver a reincidir en la vida delincuencial
ENTREVISTA 2 Dr. Martín Estrella, director nacional de adolescentes
infractores.
Primera Pregunta: ¿Cuáles son las consecuencias de la falta de aplicación de este
modelo de justicia restaurativa?
El Ecuador necesita entender que la restauración se da cuando hay un enfoque
sanador y la dificultad que se da es que todavía la aplicabilidad en el Ecuador es
muy punitiva todo quieren privar, y las dificultades que tenemos en la justicia
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restaurativa es que todavía no pasa de ser un enunciado filosófico y necesita
aterrizar o modificar la doctrina de la protección integral que hay que fortalece
Segunda pregunta: ¿Cuáles son los fundamentos jurídicos doctrinarios que
coadyuvan al establecimiento de la justicia restaurativa en el ordenamiento jurídico
ecuatoriano?
A ver, la justicia restaurativa tiene como principio mejorar y corregir el daño
causado es el juntar a la víctima y el victimario llegar un momento de conciliación
de mediación para que la dificultad o la afectación que se da se pueda generar sin
judicializar el asunto es que el Ecuador todavía está en proceso de entender los
delitos y en el área de adolescentes infractores todavía es muy complicado justo
que la especialidad que se da todavía en adolescentes es muy limitada a nivel del
país apenas hay 8 jueces especializados en adolescentes infractores, esa es una
limitante
Tercera pregunta: ¿Usted ve que se está aplicando la justicia restaurativa en
delitos como robo y hurto provocado por adolescentes infractores en el centro de
internamiento para adolescentes infractores Virgilio Guerrero y que se está
haciendo para mejorar?
El Virgilio Guerrero es un centro que es parte del sistema de Justicia penal en el
Ecuador, sus infractores pertenecen de acorde a la actualidad al sistema nacional
de prisión integral de personas privadas de libertad no conocemos nosotros que se
esté aplicando justicia restaurativa en el Centro Virgilio Guerrero
Justo el viernes tuve una reunión con el Padre Alberto Gómez y me decía que sí,
que si hay 2 casos que se han aplicado
Bueno esos dos casos que son justamente los que debe haber son en los que ha
habido una mediación anticipada, cuando existe una anticipación en la mediación
obviamente que existe la figura para que se pueda de alguna manera corregir el
daño causado y obviamente de las partes un arreglo, pero el número es pequeño si
estamos hablando de 2 la población que tiene Virgilio Guerrero son 120, significa
que ese porcentaje es súper bajo.
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Cuarta pregunta: ¿De qué forma la aplicación de justicia restaurativa en delitos
como robo y hurto puede lograr una menor incidencia en el cometimiento de
ilícitos?
A ver, el asunto es de qué los jóvenes cometen equivocaciones y hay que entender
qué son conductas de debido a desatinos que tienen, desequilibrios emocionales.
El manejar la justicia restaurativa en casos que usted menciona, va a permitir
reducir el hacinamiento primero, segundo en tener programas de unidad de
desarrollo social que nosotros tenemos que son alternativas a la privación de
libertad, esos programas tienen que activarse tienen que sustentarse y consolidarse
porque esos van a permitir en que no se prive de libertad por delitos que para
nosotros debe ser alternativa a la privación de libertad
Quinta pregunta: Sabemos que esta fundación Tierra de hombres, fue la fundación
que incursionó aquí en el Ecuador sobre este tema de la justicia restaurativa,
¿considera usted que el organismo encargado de velar por el cumplimiento de los
derechos de los adolescentes ha puesto énfasis en su cumplimiento o realmente
sigue con el mismo tema de este modelo punitivo?
Cuando se cambió de la doctrina de la conducta irregular a la protección integral
hubo mejoramiento s ...?¿ si bien es cierto Tierra de hombres es un organismo
internacional tiene su solidez en Suiza y aquí en el Ecuador y en América Latina
han hecho mucho énfasis la formación y capacitación y la comprensión de trabajar
en la justicia restaurativa más sin embargo la fundación es un aporte que nos dan
como organismo internacional todavía falta así Ecuador invitar a muchas
organizaciones a trabajar de manera conjunta con una reivindicación,
lastimosamente todavía hay mucha individualidad, todavía hay mucha resistencia
de trabajar la esencia propiamente de la restauración en el Ecuador, más sin
embargo los avances significativos se dan en que se ha hecho formación y
capacitación con jueces, se ha hecho capacitación con operadores de justicia y
también últimamente se está teniendo mucha incidencia en provocar la
modificación al código orgánico de adolescencia Qué es fundamental para que
dentro del código esté contemplado la justicia restaurativa que no lo está
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Sexta pregunta: Según su criterio ¿cree que los procedimientos de restauración de
restitución de derechos que se aplican en la víctima son suficientes? o ¿hay que
mejorarlos?
La mayor parte trabajamos con el victimario y nos hemos olvidado de la víctima,
definitivamente hay que aumentar un 99.9% para trabajar con la víctima porque
no es posible que solamente trabajemos con una parte solamente nosotros
trabajamos, al menos en adolescentes infractores, con quién cometió la infracción,
quien cometió el delito, pero con la víctima en definitiva hay mucho vacío, hay poca
capacidad y es donde más se debe ejecutar y se debe trabajar
Séptima pregunta: ¿Estaría de acuerdo en la creación de políticas públicas, talleres
que propaguen la aplicación de modelos restaurativos para adolescentes?
Completamente de acuerdo, la única salida que tiene el Ecuador para entender de
mejor manera la restauración es que se aplique más medidas, es que se incursione
más en el tema restaurativo, que se capacite más, que se involucre a la ciudadanía,
pero lo fundamental que yo considero es que la Academia tiene que involucrarse
también en estos procesos fundamentales puesto que la Academia está muy
rezagado y tiene que elaborar u decir muchas cosas
ENTREVISTA 3 Dra. Verónica Polith, Fundación “Tierra de hombres en
Ecuador”
Primera pregunta: ¿Tierra de hombre en sí que considera que es justicia
restaurativa?
Primero es importante reconocer que la justicia restaurativa si bien es cierto
renace en los años 80 a través de este tipo de prácticas y se le llama justicia
restaurativa recién en esta época, viene de una concepción ancestral de
muchísimas comunidades indígenas en el mundo entero, en Australia, Canadá,
Estados Unidos y América latina son prácticas ancestrales comunitarias que
buscaban reestablecer las relaciones quebrantadas por el cometimiento de un
delito a través de prácticas comunitarias con el adolescente o con la persona que
cometió el delito o la falta entonces lo que hace tierra de hombres de hecho rescatar
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estas prácticas ancestrales y tradicionales esto viene de una ola larga de
cuestionamiento de las fallas que ha tenido la justicia punitiva a lo largo de la
historia, las justicia punitiva lamentablemente no ha tenido un efecto positivo en el
cometimiento de los delitos o sea si tú ves en el Ecuador tenemos un ejemplo súper
claro tuvimos un periodo de 10 años en el que subió la población carcelaria 4 veces
se multiplico, de 10000 a 40000 personas y no vemos una disminución en el delito
entonces el encarcelamiento y la justicia punitiva realmente ha fallado como un
sistema de justicia que permita la reintegración adecuada de las personas y además
Incluso en el nivel de reincidencia, la justicia punitiva no funciona para reducir la
reincidencia y no funciona para reducir el cometimiento del delito para empezar
entonces frente a estos cuestionamientos qué hacen muchísimos juristas a nivel
internacional crece este movimiento digamos de la justicia restaurativa que lo que
busca es reestablecer relaciones rotas a través del cometimiento de un delito
enfocándonos especialmente en adolescentes, nosotros somos una institución que
trabaja en la niñez y adolescencia en distintas temáticas pero la justicia
restaurativa es una de las más importantes porque consideramos que un
adolescente que está en un proceso de desarrollo tiene que tener una nueva
oportunidad para cambiar su comportamiento y esto sólo se puede conseguir a
través de un sistema que lo reeduque que restaure los vínculos rotos que le permita
reparar el daño y que nos permita reinsertarlo adecuadamente a la sociedad.
Segunda pregunta: ¿Cuáles son las consecuencias de la falta de la aplicación del
modelo de justicia restaurativa que hay aquí en el Ecuador?
Yo creo que la disfunción del sistema porque Todavía existe una mezcla entre el
sistema punitivo el sistema restitutivo es decir sistema solamente castigar y la
justicia restaurativa o sea esta disfunción lo que causa diría yo es que no tengamos
un sistema de rehabilitación social como tal estamos teniendo un sistema
carcelario pero no un sistema de rehabilitación es un sistema que por el momento
no permite qué sobre todo los adolescentes tengan un proceso de reeducación cómo
establece nuestro código de niñez y adolescencia no permite que los adolescentes
puedan tener una oportunidad verdadera de ser ciudadanos productivos y de
provecho en la sociedad.
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Tercera pregunta: ¿Cuánto tiempo lleva la justicia restaurativa aquí en el Ecuador
con Tierra de hombres?
Tierra de hombres oficialmente comenzó a trabajar con el sistema de justicia
restaurativa a partir del 2012 tenemos un convenio a partir del 2012 con el consejo
dela judicatura y venimos trabajando acá la concepción como tal si Tú ves el
código de niñez y adolescencia qué fue aprobado en el 2003 tiene muchas
concepciones relacionados a la justicia restaurativa a pesar de que la justicia
restaurativa no está mencionada en el código como tal pero tiene muchas
concepciones por ejemplo la concepción de la reeducación concepción de tener un
sistema especializado hay muchas ideas dentro del Código de la niñez y
adolescencia que nos llevan a tener una justicia restaurativa nosotros como te digo
venimos trabajando todos los socios dentro del sistema para poder promover un
nuevo sistema que sea articulado que esté conectado y además promovemos el tema
de la especialidad qué es lo que nos falta muchísimo en el país
Cuarta pregunta: ¿Cuáles son los fundamentos jurídicos doctrinarios que
coadyuvan al establecimiento de la justicia restaurativa en un ordenamiento jurídico
ecuatoriano?
Bueno Yo te diría que existen de hecho un movimiento como tal dentro del mundo
jurídico para promover la justicia restaurativa qué viene hacer que primero tiene
una base Clara en los Derechos Humanos es decir en la concepción de los
Derechos Humanos y más allá de eso en la concepción de los niños niñas y
adolescentes como sujetos de derechos una Concepción donde los adolescentes ya
no viven en un sistema puramente patriarcal donde las autoridades son simples
autoridades del Adolescente, tenemos una Concepción donde el adolescente es un
sujeto de derechos para empezar qué es un sujeto de derechos que requiere de un
tratamiento especializado porque son seres que están en un proceso de desarrollo
donde su responsabilidad penal no puede ser comparada con la de un adulto
porque tienen un nivel de desarrollo completamente distinto y lo que se busca como
base conceptual es eso son los Derechos Humanos y la concepción de que los
adolescentes son sujetos de derechos y no objetos de derechos que era la
concepción que se tenía antes sobre la niñez y adolescencia en el Ecuador existe
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una excelente base para trabajar la justicia restaurativa porque tuvimos un código
de la niñez en el 2003 fue extremadamente progresivo en su Concepción fue uno de
los primeros códigos de niñez y adolescencia y el proceso de construcción de
nuestra constitución del 2008 se basó en el código de niñez y adolescencia por ser
tan progresivo. Hay muchos elementos del Código de la niñez y adolescencia que
pasaron a ser parte de la constitución del 2008 entonces existen las bases
constitucionales y jurídicas y el reconocimiento a los instrumentos internacionales
de los Derechos Humanos en especial la convención de derechos de la niñez y
adolescencia y todos los instrumentos que nacen a partir de este para construir en
el Ecuador una nueva concepción de la justicia restaurativa. Justamente en este
momento estamos trabajando para poder incidir en este nuevo código de la niñez
y adolescencia en la reforma que se está llevando actualmente porque hay
conceptos que Todavía faltan dentro del código, pero creo que tenemos la base
legal y constitucional más adecuada para promover un sistema especializado y con
enfoque restaurativo.
Quinta pregunta: ¿En estos años se ha tratado de aplicar esta justicia restaurativa
piloto en algún caso específico o aún no, por ejemplo un menor comete un delito
de hurto entonces voy a tratar de aplicar la justicia restaurativa?
Mira lo que tratamos de implementar es un sistema de justicia restaurativa no
estamos buscando que se aplique un pilotaje a una persona o a un niño solamente
en lugares especializados nuestra Concepción es tiene que ser a nivel sistémica y
absoluta nosotros a pesar de que falta muchísimo trabajo Por hacer venimos
impulsando políticas de estado en el tratamiento adolescentes infractores y todos
absolutamente todos deberían tener una justicia restaurativa como te dije la
justicia restaurativa no es sólo aplicable a delitos leves no es solamente aplicable
a medidas privativas de libertad no es solamente aplicable cuando hay un proceso
de desjudialización. La justicia restaurativa debe ser el marco de toda actuación
de todas las políticas de estado relacionadas a adolescentes infractores es decir
Todavía nos falta muchísimo pero nosotros consideramos que poco a poco vamos
aplicando justicia restaurativa a todos no a uno, no sólo los chicos que cometen
delitos leves, no solamente a ciertos delitos sino en esta concepción sistémica desde
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el momento de detención hasta que el adolescente está completamente reinsertado
en su comunidad buscamos promover políticas públicas restaurativos para esto
tenemos ya algunas herramientas con todas las instituciones con nuestros socios
para que se ponga en práctica la justicia restaurativa en el Ecuador, tenemos guías
con la defensoría pública tenemos una guía con el Consejo de la Judicatura sobre
la justicia restaurativa entonces el objetivo es que poco a poco vayamos
implementando un sistema de justicia restaurativa para todos los adolescentes
infractores tanto en la parte de detención como la parte judicial como la ejecución
de medidas y el proceso de reinserción.
Sexta Pregunta: ¿Se considera que los organismos encargados de velar por el
cumplimiento de los derechos de los adolescentes han puesto énfasis en este
cumplimiento o se ha visto que no existe el apoyo total de estas organizaciones?
Yo creo que la mayoría de instituciones en el Ecuador se han comprometido de
alguna forma en implementar un sistema de justicia restaurativa esto lo ves por
ejemplo en los instrumentos internacionales y acuerdos que ha suscrito el Ecuador
tanto en la comisión de derechos del niño como algunas observaciones y
obviamente que rigen el tema adolescentes infractores de Naciones Unidas que el
Ecuador siempre se ha pronunciado a favor el cumplimiento de estas esta vez en
el ámbito iberoamericano el Ecuador y los últimos años se ha comprometido a
través de un acuerdo en Cartagena sobre justicia restaurativa, un decálogo donde
todas las instituciones judiciales de Iberoamérica se comprometieron a
implementar sistemas de Justicia restaurativa recientemente en las fiscalías a nivel
regional también suscribieron este decálogo es decir existen muchísimos
compromisos y como te digo a través de las herramientas que hemos publicado con
nuestros socios con el consejo dela judicatura la defensoría pública y todas las
instituciones incluyendo el servicio de adolescentes infractores todos creo que tiene
un compromiso para implementar un sistema de Justicia restaurativa. Lo que sí
debo decir es que, la reforma al código penal del 2014 tuvo algunos retrocesos por
el cumplimiento de estas políticas de estos compromisos que busca tener el estado
ecuatoriano con la justicia restaurativa y existen muchísimas limitaciones en los
recursos que se disponen para tener esta política pública y para aplicarla esto lo
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vemos claramente en el hecho por ejemplo de que no tenemos jueces especializados
a nivel nacional solamente existen 8, no tenemos Defensores especializados
trabajando a nivel nacional fiscal; el sistema para rehabilitación de adolescentes
infractores no establecido más recursos a pesar de que se duplicó la edad de años
máximo que puede estar un adolescente privado su libertad entonces si tú duplica
del tiempo que puede estar un adolescente pero no pones los recursos para que los
adolescentes tengan un sistema restaurativo es muy difícil cumplir con esta política
pública, hay por lo menos un compromiso en grande pero que nos falta muchísimos
pasos para tener un sistema de justicia restaurativa completamente establecido en
el Ecuador.
Séptima pregunta: ¿Según tu criterio, los procedimientos de restauración y
restitución de derechos que se aplican en el Ecuador en la víctima son suficientes?
El Estado no tiene todavía los mecanismos adecuados para la atención de las
víctimas, en todos los delitos en Quito y en Guayaquil muchas de las víctimas se
ven muy prestas para un proceso de conciliación sea judicial o fiscal, las víctimas
quieren cosas muy básicas, que el adolescente de disculpas, que le devuelvan lo
hurtado o robado o las consecuencias del robo o hurto como documentos atrasos.
Es importante para la victima que el adolescente entienda el daño causado y se
arrepienta. Cuando exista un proceso restaurativo las víctimas se van más
satisfechas por el proceso, sin embargo, el déficit de jueces impide que se realice
esto y la falta de recursos, jueces especialidad y significa que estos deben tener un
alto grado de especialización, en otros lugares en donde si lo hay existen mejores
resultados. Los adolescentes tienen un proceso de reinserción, y pagar el daño con
trabajos comunitarios, el sistema les da un trato especial
Octava pregunta: ¿Considera Usted, Importante que haya políticas públicas,
talleres, capacitaciones para el establecimiento de la justicia restaurativa para casos
con adolescentes infractores?
La misión de nuestro proyecto es ese, es muy esperanzador, los jueces, fiscales
están comprometidos y a nivel nacional es importante poner en práctica el proceso
judicial este marcado en una concepción restaurativa.
Page 73
61
La edad mínima de imputabilidad en el Ecuador es de 12 años, en otros países es
de 14 y a 5 años, esto puede traer consecuencias como violaciones, es importante
que debe haber jueces especialidades y las sentencias de 8 años es muy largo y el
cambio es importante tomar en cuenta un proceso de restauración y reinserción
del adolescente, por lo tanto, requiere que se revise estos aspectos. El Código en
nuestro país solo puedes cambiar el régimen actual de medida privativa a no
privativa, no existe mucha motivación con relación a la reparación del daño, sino
que el régimen normativo como el nuestro es muy preocupante. Por otro lado, es
claro que a nivel internacional los procesos restaurativos benefician al estado en
cuanto uso de recursos y el régimen punitivo quita la responsabilidad de las
familias, las comunidades la sociedad, y se hace cargo el Estado.
2.3 IDEA A DEFENDER O PREGUNTA DE INVESTIGACIÓN
La aplicabilidad de la justicia restaurativa en delitos como robo y hurto cometidos
por adolescentes infractores, puede generar una menor incidencia en el
cometimiento de ilícitos y sobrepoblación en el Centro de internamiento para
adolescentes infractores Virgilio Guerrero.
El modelo va direccionado a reparar a la víctima a través de la intervención del
adolescente en conflicto con la ley (adolescente infractor), la sociedad y el Estado
de tal manera que a través de la reunión victima-infractor, reparación integral,
disculpas, aplicación de labor social adecuado se podrá garantizar una verdadera
reparación integral a la víctima y una verdadera rehabilitación al adolescente en
conflicto con la ley, tomando en cuenta que el objetivo de la Justicia Restaurativa
no es la disminución de la pena o el archivo de la causa. La justicia restaurativa para
adolescentes infractores busca una alternativa a la justicia convencional, es decir
que al ser un adolescente inimputable no se lo juzgue como se lo haría a un adulto
y que la privación de libertad sería ser considerado como un último recurso por
parte de los juzgadores. La participación fundamental del Estado para la realización
de programas para la capacitación de operadores de justicia, restitución y
compensación a la víctima podra ayudar a que el modelo de justicia restaurativa se
eficaz. Al enfatizar y aplicar este modelo de justica en los diferentes tipos de
infracciones del Centro de internamiento para adolescentes infractores Virgilio
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62
Guerrero tendrán una menor población carcelaria y por ende se centrará en una
verdadera rehabilitación a los adolescentes siempre y cuando exista un interés de
parte y mejor educación familiar y social y considerando su privación de libertad
como última alternativa.
2.4 CARACTERIZACIÓN DE LAS VARIABLES
VARIABLE INDEPENDIENTE:
Modelo Restaurador
La falta de aplicación del modelo restaurador, el mismo que se ha venido
implementando en países de América Latina, ha generado en el Ecuador una
vulneración al derecho a una verdadera rehabilitación social.
VARIABLE DEPENDIENTE:
Rehabilitación social.
Inaplicabilidad del modelo restaurador en tema de adolescentes infractores.
2.5. CARACTERIZACIÓN DE LA PROPUESTA.
La aplicabilidad de la justicia restaurativa en delitos como robo y hurto cometidos
por adolescentes infractores, puede generar una menor incidencia en el
cometimiento de ilícitos y sobrepoblación en el Centro de Internamiento para
Adolescentes Infractores “Virgilio Guerrero”.
El modelo va direccionado a subsanar la infracción penal mediante la recompensar
a la víctima a través de la intervención del adolescente en conflicto con la ley
(adolescente infractor), la sociedad y el Estado de tal manera que se podría
garantizar una verdadera reparación integral a la víctima. La justicia restaurativa
para adolescentes infractores busca una alternativa a la justicia convencional, es
decir que al ser un adolescente inimputable no se lo juzgue como se lo haría a un
adulto si no exista un acercamiento con diversas alternativas para la reparación del
daño ocasionado dejando como última opción la privación de libertad por parte de
Page 75
63
los juzgadores. De igual manera, el Estado al ser responsable de cautelar los
derechos de los adolescentes podría incentivar la creación de programas para la
capacitación a los diferentes operadores de justicia mediante programas de Justicia
Restaurativa, así como la creación de políticas públicas orientadas a la aplicabilidad
de este modelo de justicia. Al enfatizar y aplicar este modelo de justica en los delitos
más comunes como son el Robo y Hurto el Centro de Internamiento para
adolescentes Infractores Virgilio Guerrero tendrán una menor población carcelaria
lo cual conllevaría a un mejor resultado en la rehabilitación del adolescente
infractor.
Estamos viviendo un tiempo donde se puede apreciar claramente que existe una
sobrepoblación carcelaria tanto en mayores de 18 años como en adolescentes en
conflicto con la ley penal, lo que provoca que se sigan malgastando los recursos del
estado y como resultado no exista una verdadera rehabilitación social.
Page 76
64
CAPÍTULO III
DISEÑO METODOLÓGICO
3.1. DETERMINACIÓN DE LOS MÉTODOS A UTILIZAR
Método exegético
En la investigación se empleó el método exegético en la interpretación del
articulado constitucional, mediante este se pudo identificar las deficiencias en la
aplicación de la justicia restaurativa, de manera que este método en colaboración
con otros permitió establecer y proponer una mejor concepción para la aplicación
de la normativa vigente.
Método deductivo.
Se inicia desde la parte general y culmina en lo especifico, es decir que en la
presente investigación este método es necesario para casos puntuales sobre cómo
establecer los mecanismos jurídicos del modelo restaurador y como se puede aplicar
al momento de ser juzgado un adolescente infractor y que permita materializar los
objetivos propuestos para llegar al esclarecimiento requerido.
Método analítico comparativo.
El análisis de un objeto significa comprender sus características a través de las
partes que integran, es hacer una separación de sus componentes y observar
periódicamente cada uno de ellos, a fin de identificar tanto su dinámica particular
como las relaciones de correspondencia que guardan entre sí, y dan origen a las
características generales que se quieren conocer. Este método permitió comparar
los diferentes sistemas normativos de países de América y planteamientos de varios
autores sobre el tema de análisis.
Análisis de casos
Este método se aplicó al momento de realizar el análisis de la jurisprudencia
seleccionada para establecer si la justicia restaurativa en infracciones de hurto o
Page 77
65
robo por adolescentes infractores tiene vías de aplicación efectiva en el derecho
procesal ecuatoriano.
3.2. DISEÑO DE LA INVESTIGACIÓN.
3.2.1. Nivel de Investigación
El nivel de investigación del presente trabajo será de tipo explorativo ya que en el
país no existen casos concretos en los que la legislación haya aplicado y se haya
descrito en la jurisprudencia ecuatoriana.
De igual forma es descriptiva ya que se analiza de manera individual las variables
independiente y dependiente y además se estudia casos de la aplicación de la justicia
restaurativa en la jurisprudencia internacional por tal motivo también es una
Investigación Cualitativa basado en el análisis crítico de casos concretos.
3.2.2. Tipo de la Investigación
La presente investigación se enmarca en la investigación de tipo descriptiva ya que
caracteriza los fenómenos como aparecen en la actualidad.
3.2.3. Modalidad de Investigación
La modalidad de la investigación es documental y bibliográfica.
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66
3.4. OPERACIONALIZACIÓN DE LAS VARIABLES
Tabla 1 Operacionalización de variables, (Francisco Albuja)
Elaborado por: Francisco Albuja
Variables
Independientes
Definición Dimensión Indicadores Instrumentos
Inaplicabilidad del
modelo restaurador
en tema de
adolescentes
infractores.
La justicia
restaurativa se
basa en la
reparación del
daño cometido,
así como la
participación y
resocialización
, las cuales
tienen como
finalidad la
solución al
ilícito
cometido.
Reparación del
daño cometido
y
resocialización
en el ámbito
social, familiar
y educativo.
Rehabilitación
del adolescente
infractor.
Porcentaje de
adolescentes
infractores
que han
logrado una
verdadera
rehabilitació
n.
Porcentaje de
adolescentes
que no han
logrado una
verdadera
rehabilitació
n.
Entrevista.
¿La aplicación del
modelo
convencional ha
generado una
verdadera
rehabilitación en
el adolescente
infractor?
¿Cuántos
adolescentes
infractores han
logrado una
verdadera
rehabilitación con
el modelo de
justicia
restaurativa?
Variables
dependientes
Definición Dimensión Indicadores Instrumentos
Inaplicabilidad del
modelo restaurador
en tema de
adolescentes
infractores.
La justicia
restaurativa se
basa en la
reparación del
daño cometido,
así como la
participación y
resocialización
, las cuales
tienen como
finalidad la
solución al
ilícito
cometido.
Reparación del
daño cometido
y
resocialización
en el ámbito
social, familiar
y educativo.
Rehabilitación
del adolescente
infractor.
Porcentaje de
adolescentes
infractores
que han
logrado una
verdadera
rehabilitació
n.
Porcentaje de
adolescentes
que no han
logrado una
verdadera
rehabilitació
n.
Entrevista.
¿La aplicación del
modelo
convencional ha
generado una
verdadera
rehabilitación en
el adolescente
infractor?
¿Cuántos
adolescentes
infractores han
logrado una
verdadera
rehabilitación con
el modelo de
justicia
restaurativa?
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67
3.5. POBLACIÓN Y MUESTRA
3.5.1. UNIVERSO O POBLACIÓN
El universo de estudio, por la modalidad de investigación, se basó en entrevistas a
las autoridades del Centro de internamiento para adolescentes infractores Virgilio
Guerrero, así como también a la fundación Tierra de Hommes.
3.6. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACIÓN
3.6.1. Técnicas e instrumentos de Investigación
Se utilizó como primera técnica la bibliográfica y de recolección documental de la
cual se realizó el análisis de la doctrina, normativa referente al tema en la
Constitución, Ley de Control Constitucional y Garantías Constitucionales y las
normas procesales del CONA y del COIP, Además se seleccionarán casos de la
jurisprudencia internacional para el análisis de la aplicación de la Justicia
Restaurativa.
3.7. VALIDEZ Y CONFIABILIDAD.
En el presente proyecto de investigación se utilizará dos instrumentos: la entrevista
y análisis de casos.
La entrevista cumple un papel fundamental en el análisis y sustentación del presente
proyecto de investigación, ya que mediante la interpretación de la información
obtenida por parte de autoridades especializadas en la materia se logrará encaminar
correctamente la aplicación o no aplicación de justicia restaurativa en delitos como
robo y hurto cometidas por adolescentes infractores.
En el presente proyecto no es necesario señalar la población puesto que la entrevista
se la dirige ante personas con un conocimiento amplio en materia de niñas, niños y
adolescentes con criterio y formación jurídica
Al ser cualitativa la presente investigación, los instrumentos a ser utilizados se
enfocan a aquellos que son útiles para la recolección de la información doctrinaria
y normativa, así como para el análisis y la comparación de casos, como por ejemplo
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68
el uso de fichas y de cuadros comparativos, por lo cual, su validez y confiabilidad
dependerá de la eficiencia de estos en el momento de la recopilación de la
información.
3.8. TÉCNICAS DE PROCESAMIENTO Y ANÁLISIS DE DATOS
Mediante la técnica T se realizó un análisis de las entrevistas realizadas,
identificando los criterios fuertes y sobre esta base el análisis correspondiente. Para
el estudio de casos se aplicó una tabla de doble entrada para el análisis jurídico
correspondiente.
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69
CAPÍTULO IV
ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS
4.1 Análisis de entrevistas
Análisis e interpretación de la información obtenida mediante las entrevistas
realizadas sobre la temática investigada.
Tabla 2 Análisis de las entrevistas
ENTREVISTA 1: Padre Alberto Gómez, director del Centro de
Internamiento para adolescentes infractores “Virgilio Guerrero”
Criterios fuertes Análisis
Las consecuencias de la falta de
aplicación del modelo de justicia
restaurativa en delitos de robo y hurto en
adolescentes infractores son entre otras,
que el muchacho tendrá que ceñirse a la
justicia retributiva, y que entonces estará
encerrado y con todas las cosas negativas
que tiene un encierro.
Varias son las consecuencias de la falta
de aplicación del modelo de justicia
restaurativa, las cuales pueden ser:
desconfianza en las personas que
imparten justicia, credibilidad y
viabilidad en la aplicación de las
normas y el más importante es el
aumento y altas tasas de reincidencia de
los delitos, así como el hacinamiento en
reclusión de menores.
En el centro de internamiento para
adolescentes infractores Virgilio
Guerrero, si se aplicaba en algunos casos
la justicia restaurativa, sin embargo, no
todos los jueces consideraban que tiene
aplicabilidad.
Para la justicia restaurativa la
reparación de daño es importante, sin
embargo, el trabajo con la víctima es
una situación compleja ya que el
proceso para ser efectivo debe pasar
por todas sus fases y completarse bajo
la predisposición de las dos partes.
Page 82
70
La aplicación de la justicia restaurativa
en delitos como robo y hurto puede
lograr una menor incidencia en el
cometimiento de estos ilícitos, siempre
y cuando al muchacho se le da
oportunidades y se le explica la falta
que cometió.
Es necesario la implementación de
programas que eduque e inteligencien a
la ciudadanía de los beneficios de la
justicia restaurativa y su correcta
aplicación, a fin de que a futuro la
población de adolescentes privados de
libertad disminuya, concientice a la
ciudadanía de la aplicación del modelo
restaurativo, economice el gasto de
recursos y encamine a la sociedad a
vivir en armonía.
Los organismos encargados de velar por
el cumplimiento de los derechos de los
adolescentes han puesto énfasis en el
cumplimiento de este modelo
restaurativo. Sin embargo, todos no están
de acuerdo y entonces no hay
uniformidad de criterios.
Es importante incentivar la creación de
políticas públicas que se direccionen a
capacitar a la sociedad en general,
profesionales y administradores de
Justicia, con el fin de que se conozca
más a fondo el modelo de Justicia
restaurativa y sus beneficios a través de
la aplicación correcta
Los procedimientos de restauración
restitución de derechos que se aplican
en la víctima son suficientes, porque lo
que se le indemniza materialmente y
también aquello que se le afectó cuando
solamente hubo un robo.
Con la aplicación de este tipo de
justicia lo que se trata de lograr es que
el adolescente en conflicto con la ley
entienda la connotación objetiva del
hecho delictivo que cometió, el cual
puede tener una sanción que no
necesariamente consiste en prisión,
sino más bien esta direccionado a
reparar el daño a la víctima con ayuda
de la sociedad en general
En el Virgilio Guerrero hay 120 jóvenes.
Y si hay algunos reincidentes
hay bastante consenso en considerar
que estas conductas se vinculan
Page 83
71
afortunadamente no son muchos esto se
debe a que la familia no colabora, pero
también hay muchos que sí se recuperan.
significativamente a las pautas
educativas inadecuadas por parte de los
progenitores, en tanto moderan los
problemas que puedan tener sus hijos,
los problemas externos expresados en
conductas conflictivas y el estrés
afectan en la adaptación social que se
da en el contexto vecinal, escolar y de
entorno más cercano al joven
La verdadera justicia es aquella que
respete los derechos del joven, que
también a las personas víctimas les
restaure en lo que le hayan afectado y
que todo esto se haga no como
impunidad no que por ceder no que,
porque hay demasiada gente que está
cometiendo esto, sino siempre buscando
que el muchacho tome conciencia.
Sólo una política pública fuerte,
diseñada para satisfacer y garantizar
amplia e integralmente los derechos de
niños y adolescentes, prevendrá el
crecimiento de la delincuencia juvenil
y evitará la expansión del sistema de
justicia para adolescentes.3 Como
escribió Javier Llobet: “la delincuencia
juvenil se combate principalmente a
través de una buena política social y no
de una ‘buena’ política penal”.
ENTREVISTA 2: Dr. Martín Estrella, director nacional de adolescentes
infractores.
Criterios fuertes Análisis
El Ecuador necesita entender que la
restauración se da cuando hay un
enfoque sanador, la aplicabilidad en el
Ecuador es muy punitiva todo quieren
privar.
Las y los jueces penales han estado
sometidos a una concepción
excesivamente legalista. A esto hay
que sumar la crisis del sistema de
educación superior y la carencia de
investigaciones en todas las áreas del
derecho penal y criminología. Todo
Page 84
72
esto ha dado como resultado un
limitado desarrollo conceptual, teórico
y técnico.
Por esta razón se incorporan los
desarrollos normativos, doctrinales y
jurisprudenciales modernos y se los
adapta a la realidad ecuatoriana, como
mecanismos estratégicos para
promover una nueva cultura penal y el
fortalecimiento de la justicia penal
existente.
La justicia restaurativa tiene como
principio mejorar y corregir el daño
causado, es el juntar a la víctima y el
victimario, llegar a un momento de
conciliación, de mediación
El Ecuador todavía está en proceso de
entender los delitos y en el área de
adolescentes infractores todavía es muy
complicado, apenas hay 8 jueces
especializados en adolescentes
infractores, esa es una limitante.
El sistema de justicia ecuatoriano a
partir de enero de 2014 cuenta con
juzgados especializados en
Adolescentes Infractores, sin embargo,
es necesario que haya mayor agilidad
en la administración de justicia y
evitar el hacinamiento, por tanto, en el
caso de los menores infractores la
justicia debería ser restaurativa, lo que
significaría que ellos tomen conciencia
del delito y reparen a la víctima.
El Virgilio Guerrero es un centro que es
parte del sistema de Justicia penal en el
Ecuador, sus infractores pertenecen de
acorde a la actualidad al sistema
nacional de prisión integral de personas
privadas de libertad, se tiene
Son pocos los casos en los que se ha
considerado de alguna forma la
aplicación de una justicia restaurativa,
sin embargo, se debería pensar en la
aplicación de esta en todos los casos
para esto es importante un análisis y
seguimiento más completo para definir
los resultados de la aplicación de esta
Page 85
73
conocimiento que hay dos casos que se
han aplicado la justicia restaurativa.
Esos dos casos se ha dado una
mediación anticipada, cuando existe una
anticipación en la mediación
obviamente que existe la figura para que
se pueda de alguna manera corregir el
daño causado y obviamente de las
partes un arreglo.
alternativa a nivel nacional y proponer
como una opción general para
cualquier caso de infracción por parte
de adolescentes.
La aplicación de justicia restaurativa en
delitos como robo y hurto puede lograr
una menor incidencia en el
cometimiento de ilícitos, va a permitir
reducir el hacinamiento primero, tener
programas de unidad de desarrollo
social que son alternativas a la privación
de libertad, esos programas tienen que
activarse tienen que sustentarse y
consolidarse.
Uno de los propósitos de la justicia
restaurativa puede resultar importante
evitar el hacinamiento en los centros
de adolescentes infractores, sin
embargo, no es el principal objetivo,
sino que debe relacionarse con el
principio de reinserción social y una
verdadera rehabilitación del
adolescente infractor desde una
perspectiva de la reparación integral.
Cuando se cambió de la doctrina de la
conducta irregular a la protección
integral hubo mejoramiento, si bien es
cierto Tierra de hombres es un
organismo internacional tiene su solidez
en Suiza y aquí en el Ecuador y en
América Latina han hecho mucho
énfasis la formación y capacitación y la
comprensión de trabajar en la justicia
restaurativa
La doctrina habla del derecho de los
adolescentes a un juicio especializado,
es decir, a un tratamiento institucional
diferenciado, es decir exige entonces
un proceso de especialización de
jueces para estos casos, de ahí que
puede existir cierta resistencia. Para
lograr un proceso integral de
capacitación en la formación de estos
jueces, se requiere de la intervención
estatal.
Page 86
74
Hay mucha resistencia de trabajar la
esencia propiamente de la restauración
en el Ecuador, más sin embargo los
avances significativos se dan en que se
ha hecho formación y capacitación con
jueces, se ha hecho capacitación con
operadores de justicia y también
últimamente se está teniendo mucha
incidencia en provocar la modificación
al código orgánico de adolescencia.
Definitivamente hay que aumentar un
99.9% para trabajar con la víctima
porque no es posible que solamente
trabajemos con una parte; nosotros
trabajamos, al menos en adolescentes
infractores, con quién cometió la
infracción, quien cometió el delito, pero
con la víctima en definitiva hay mucho
vacío, hay poca capacidad y es donde
más se debe ejecutar y se debe trabajar.
El trabajo con el adolescente en
conflicto con la ley debe ser partícipes
de otras al momento de su
juzgamiento, la víctima debe ser
tratada y apoyada en todo momento,
tiene que ser acompañada por un
equipo técnico conformado por
trabajadoras sociales y psicólogos.
La única salida que tiene el Ecuador
para entender de mejor manera la
restauración es que se aplique más
medidas, es que se incursione más en el
tema restaurativo, que se capacite más,
que se involucre a la ciudadanía, pero lo
fundamental que yo considero es que la
Academia tiene que involucrarse
también en estos procesos
fundamentales.
Frente a la justicia restaurativa en
relación con adolescentes infractores,
para aplicarlo de una manera más
general y continúa hace falta la
investigación de la academia en estos
temas, la capacitación y la voluntad
política para desarrollar su práctica en
el país.
Page 87
75
ENTREVISTA 3: Dra. Verónica Polith, Fundación “Tierra de hombres en
Ecuador”
Criterios fuertes Análisis
Es importante reconocer que la justicia
restaurativa si bien es cierto renace en los
años 80 a través de este tipo de prácticas
y se le llama justicia restaurativa recién
en esta época, viene de una concepción
ancestral de muchísimas comunidades
indígenas en el mundo entero, en
Australia, Canadá, Estados Unidos y
América latina
A lo largo de la historia, la justicia
punitiva lamentablemente no ha tenido
un efecto positivo en el cometimiento de
los delitos.
En el Ecuador tenemos un ejemplo súper
claro tuvimos un periodo de 10 años en
el que subió la población carcelaria 4
veces se multiplico, de 10000 a 40000
personas y no vemos una disminución en
el delito entonces el encarcelamiento y la
justicia punitiva realmente ha fallado
como un sistema de justicia
La justicia restaurativa busca
reestablecer relaciones rotas a través
del cometimiento de un delito
enfocándonos especialmente en
adolescentes,
Consideramos que un adolescente que
está en un proceso de desarrollo tiene
que tener una nueva oportunidad para
cambiar su comportamiento y esto sólo
se puede conseguir a través de un
sistema que lo reeduque que restaure
los vínculos rotos que le permita
reparar el daño y que nos permita
reinsertarlo adecuadamente a la
sociedad.
Todavía existe una mezcla entre el
sistema punitivo el sistema restitutivo es
decir sistema solamente castigar y la
justicia restaurativa o sea esta disfunción
lo que causa es que no tengamos un
sistema de rehabilitación social como tal
El objetivo debe ser el desarrollo e
Implementación de soluciones
colectivas a las consecuencias directas
de los delitos, actos de violencia y
conflictos, poniendo el diálogo al
centro del proceso para permitir el
Page 88
76
estamos teniendo un sistema carcelario,
pero no un sistema de rehabilitación.
involucramiento directo de las partes y
lograr una restitución del tejido social.
El Código de la Niñez y Adolescencia
qué fue aprobado en el 2003 tiene
muchas concepciones relacionados a la
justicia restaurativa.
Hay muchas ideas dentro del Código de
la niñez y adolescencia que nos llevan a
tener una justicia restaurativa para poder
promover un nuevo sistema que sea
articulado que esté conectado y además
promovemos el tema de la especialidad
qué es lo que nos falta muchísimo en el
país.
La reforma al Código Penal del 2014
tuvo algunos retrocesos por el
cumplimiento de estas políticas de
estos compromisos que busca tener el
estado ecuatoriano con la justicia
restaurativa y existen muchísimas
limitaciones en los recursos que se
disponen para tener esta política
pública y para aplicarla
Dentro del mundo jurídico para
promover la justicia restaurativa tiene
una base clara en los Derechos Humanos
y más allá de eso en la concepción de los
niños, niñas y adolescentes como sujetos
de derechos una Concepción donde los
adolescentes ya no viven en un sistema
puramente patriarcal donde las
autoridades son simples autoridades del
Adolescente, tenemos una Concepción
donde el adolescente es un sujeto de
derechos que requiere de un tratamiento
especializado.
Hay muchos elementos del Código de
la niñez y adolescencia que pasaron a
ser parte de la constitución del 2008
entonces existen las bases
constitucionales y jurídicas y el
reconocimiento a los instrumentos
internacionales de los Derechos
Humanos en especial la convención de
derechos de la niñez y adolescencia y
todos los instrumentos que nacen a
partir de este para construir en el
Ecuador una nueva concepción de la
justicia restaurativa.
Al implementar es un sistema de justicia
restaurativa no estamos buscando que se
aplique un pilotaje a una persona o un
La justicia restaurativa no es sólo
aplicable a delitos leves no es
solamente aplicable a medidas
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77
niño solamente tiene que ser a nivel
sistémica y absoluta
privativas de libertad no es solamente
aplicable cuando hay un proceso de
desjudialización.
La justicia restaurativa debe ser el
marco de toda actuación de todas las
políticas de estado relacionadas a
adolescentes infractores
La mayoría de las instituciones en el
Ecuador se han comprometido de alguna
forma en implementar un sistema de
justicia restaurativa
En el ámbito iberoamericano el Ecuador
y los últimos años se ha comprometido a
través de un acuerdo en Cartagena sobre
justicia restaurativa, un decálogo donde
todas las instituciones judiciales de
Iberoamérica se comprometieron a
implementar sistemas de Justicia
restaurativa recientemente en las
fiscalías a nivel regional también
suscribieron este decálogo es decir
existen compromisos.
El Estado debe favorecer la aplicación
de medidas socioeducativas, e
implementar medidas de reparación
integral, priorizar la educación sobre
la represión, a la articulación de las
instituciones del sistema de justicia
involucrados en la garantía los
derechos de niños, niñas y
adolescentes.
El Estado no tiene todavía los
mecanismos adecuados para la atención
de las víctimas, en todos los delitos en
Quito y en Guayaquil muchas de las
víctimas se ven muy prestas para un
proceso de conciliación sea judicial o
fiscal.
Los procedimientos de justicia
restaurativa como la mediación,
conciliación, justicia de paz se pueden
utilizar en cualquier etapa del sistema
de justicia penal, a reserva de lo
dispuesto en la legislación nacional.
Page 90
78
Los jueces, fiscales están
comprometidos y a nivel nacional es
importante poner en práctica el proceso
judicial este marcado en una concepción
restaurativa.
El Código en nuestro país, solo puedes
cambiar el régimen actual de medida
privativa a no privativa, no existe mucha
motivación con relación a la reparación
del daño, sino que el régimen normativo
como el nuestro es muy preocupante.
Se debe abrir las fronteras del
pensamiento y de cambios, siempre y
cuando estos sean necesarios y
provoquen resultados positivos en
nuestra sociedad.
Page 91
79
4.2 Análisis de casos
CASO 1: Robo por un joven
James era un joven de 17 años que fue acusado de robo después de un incidente
en noviembre de 2000. James amenazó a un taxista con un cuchillo contra su
garganta. Fue apresado al poco tiempo y la cartera del taxista fue recuperada. El
caso fue remitido a nosotros a través de un juicio previo con juez, defensa y jurado,
los cuales acordaron que ello era lo adecuado. Nos reunimos con James y su
madre, la cual estaba muy preocupada por el comportamiento ‘fuera de
personalidad’ de su hijo. Requería apoyo para asimilar el hecho de que su hijo se
había involucrado en el sistema de justicia penal. James expresó sinceramente
arrepentimiento y sentimiento de responsabilidad. Le expliqué las metas del
proyecto y ambos acordaron participar. Contactamos a la víctima y, a pesar de
estar algo escéptico, se acordó la reunión. La víctima era un inmigrante joven que
estaba profundamente impactado por el robo. En este punto del proceso, no quería
tener nada que ver con el acusado. Sin embargo, quería expresarle cómo lo había
afectado, por ejemplo, su el incremento de su miedo, su odio creciente hacia los
adolescentes y lo que hubiera significado la pérdida de su tarjeta de inmigración
para él. Le proporcionamos esta información a James, quien pareció obtener una
mayor comprensión de los asuntos de lo expresado por la víctima. Se ofreció a
escribirle una carta de disculpa. La víctima estuvo dispuesta a recibir la carta.
Pareció algo sorprendido del nivel de sinceridad expresado en la misma. Empezó
a compartir más lo que la experiencia había significado para él y admitió que había
trabajado mal la semana siguiente al robo, debido al miedo. Como resultado,
perdió ingresos por cerca de $800.00. James (y su madre) acordaron que la víctima
no debía perder dinero por algo que James había hecho. James ofreció hacerle
pagos mensuales hasta que su deuda estuviese cubierta. La víctima accedió y los
pagos empezaron. Continuamos trabajando con James las causas de su
comportamiento y la ayuda para reconocer el impacto que su comportamiento
tenía, no solamente en la víctima y su familia, sino en James y su familia también.
Empezó a solucionar sus problemas; empezó la escuela y pronto encontró trabajo
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80
de medio turno. Su madre reportó que su relación había mejorado mucho y que el
comportamiento de James en su casa se había vuelto mucho más cooperativo.
También trabajamos con la víctima lo relacionado a problemas de empleo. Lo puse
en contacto con los Servicios de Apoyo para el Empleo, con Servicios de Familias
Judías y con la Organización de Servicios de Migración de OttawaCarleton.
A pesar de que la víctima y el acusado no se reunieron, se desarrolló un acuerdo
de solución que incluía la indemnización y la carta de disculpas. Este acuerdo fue
presentado a la corte durante la sentencia de James y se convirtió en parte de la
información recabada para ayudar al juez a decidir la sentencia. James fue
sentenciado a dos años de libertad condicional con condiciones estrictas. Una de
las condiciones fue continuar haciendo el pago de la indemnización a la víctima
conforme a su acuerdo de resolución. Ambas partes sintieron que la sentencia
había sido justa y satisfactoria. (ONU, 2006, págs. 28-29).
Análisis
Este caso permite realizar transpolar a la legislación ecuatoriana y se evidencia la
aplicación de los principios de la justicia restaurativa que a continuación se
presenta:
1. Se produce un proceso en el que el menor agresor, la víctima (solamente con su
consentimiento) y, si corresponde, otros individuos y miembros de la
comunidad, participan activamente y juntos en la resolución de asuntos que se
desprende de la ofensa.
2. Este caso permite evidenciar procesos de reparación, restitución y el servicio a
la comunidad. El objetivo fue satisfacer las responsabilidades y las necesidades
individuales y colectivas de las partes, favorecer la reinserción del adolescente
en conflicto con la ley penal y la reparación de la víctima. El enfoque
restaurativo está presente en todas las etapas de la justicia.
3. Es inclusiva y participativa, por cuanto permite comprometer al agresor, a la
víctima, a la comunidad de profesionales de protección de la infancia y de la
justicia, y todos estos actores a trabajar de manera conjunta para tratar de
encontrar una solución que sea aceptable para todos y al mismo tiempo,
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81
expresar el compromiso de asegurarse de que la solución acordada prevalezca
y sea respetada por todos.
4. En este caso se cumplió con lo que propone la Justicia Juvenil Restaurativa,
construir un proceso basado en el diálogo, en contra posición a los procesos
adversativos que tienden a promoverse desde lo penal, y ayuda a generar
espacios de negociación al momento de resolver el conflicto que afecta a las
personas involucradas
CASO 2: Hurto por un joven
El joven a quien lo llamaremos Rafael de 16 años de edad a las 14:00 pm se subió
a el sistema integral de metro bus, mismo que a esas horas del día se encontraba
con exceso de pasajeros, por lo cual aprovechándose de eso, se acercó a su víctima
mujer de aproximadamente 25 años a quien procedió a retirar su teléfono celular
marca HUAWEI sin que la mujer se percatara del hecho, quien logro percatarse
del hecho delictivo fue un agente de seguridad que se encontraba en la zona, quien
procedió a detenerlo inmediatamente y proceder hacerle varias preguntas. Rafael
fue llevado a las instalaciones para proceder con su audiencia flagrante por el
delito de Hurto, este caso se convirtió en el primer suceso en Colombia en donde
se estableció un tipo de justicia diferencial al tener la posibilidad de una sanción
distinta a la que comúnmente se aplica que es la de pagar años de cárcel.
Este modelo del que hizo parte este joven de 16 años se llama justicia restaurativa,
en la cual se permite que agresor, víctima y juez busquen un castigo apropiado
para que el acusado se readapte a la sociedad y repare a la persona ofendida.
El joven en mención, que no puede ser identificado por ser menor de edad, iba a
ser enviado a la cárcel, sin embargo, su defensor pidió a la Juez Cuarta de Control
de Garantías, buscar otra alternativa de justicia donde resarcir su falta y no
volviera a reincidir en el delito.
La juez consideró que, si bien la conducta del adolescente implicaba una acción
reprochable que debía tener consecuencias, más que de un periodo de encierro
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82
lejos de su núcleo familiar y comunitario, requería de unas estrategias pedagógicas
y un acompañamiento psicosocial.
De esta manera decidió suspender la medida penal con la que se iba a castigar al
adolescente y le dio la oportunidad de buscar una manera en la que pagara el
hecho sin ir a la cárcel, comprometiéndose con superarse académicamente y
buscar soluciones para superar su adicción a las drogas.
Según Iván Torres, coordinador de Responsabilidad Penal para Adolescentes de la
Secretaría de Gobierno, el Programa Distrital de Justicia Juvenil Restaurativa
realizará una valoración para determinar el tipo de acompañamiento que
requieren la víctima y el adolescente ofensor, para que el Plan de Reparación que
se le presentó a la juez llegue a buen término.
“El adolescente deberá entender que el delito rompe los vínculos sociales y genera
daños en la confianza de las personas, y ello deberá comprometerlo a persistir en
el proceso y a cumplir con los objetivos trazados en el Plan de Reparación que
concertó con su víctima”, aseguró.
“Si no hay una víctima dispuesta, un adolescente ofensor dispuesto, y un Plan de
Reparación aceptado por las partes, no hay Justicia Restaurativa posible”,
enfatizó.
El Programa Distrital de Justicia Juvenil Restaurativa de la Secretaría de
Gobierno de Bogotá plantea una nueva posibilidad para el abordaje del delito
juvenil y adolescente y se espera que en un futuro próximo contribuya a reducir el
número de infractores que ingresan al Sistema de Responsabilidad Penal para
Adolescentes.
“Este tipo de justicia tiene efectos importantes en la disminución de la reiteración
y la reincidencia en el delito por parte de los adolescentes y mayor confianza en la
justicia por parte de las víctimas”, aseguró Torres
Esta área del Distrito hará seguimiento al proceso del joven y entregará un reporte
mensual al Fiscal del caso. Al cumplirse en su totalidad el proceso pedagógico y
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83
restaurativo y una vez que la víctima manifieste sentirse reparada por el trabajo
realizado por el adolescente, la autoridad judicial podrá renunciar a la
persecución penal, y con ello, se dará por terminado el proceso. (Alcaldía Mayor
de Bogotá, 2016).
Análisis
Para este caso de hurto se plantea el cumplimiento de los siguientes aspectos
fundamentales de la justicia restaurativa:
1. La adaptabilidad, es un principio fundamental, pues esta justicia puede
generarse a través de diferentes esquemas como son la mediación, la
conciliación, las conferencias y círculos de sentencias son algunos de estas
herramientas.
2. El derecho del joven en este caso, a que su interés superior sea una
consideración primordial que se evalúe y tenga en cuenta al sopesar distintos
intereses para tomar una decisión sobre una cuestión debatida, y la garantía de
que ese derecho se pondrá en práctica siempre que se tenga que adoptar una
decisión que afecte a un niño o adolescente.
3. La privación de la libertad del adolescente sólo se dispondrá como último
recurso, por orden escrita del Juez competente, en los casos, por el tiempo y con
las formalidades prescritas por la ley. El internamiento preventivo podrá ser
revocado en cualquier etapa del proceso, de oficio o a petición de parte.
4. Si bien es necesario que la intervención judicial y la aplicación de medidas de
intervención en adolescentes deba ajustarse siempre al derecho, por razones
vinculadas a la naturaleza de los principios de una justicia especializada en
adolescentes, es necesario que las medidas que se impongan tengan un enfoque
socioeducativo.
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CAPÍTULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
5.1 CONCLUSIONES
La implementación de justicia restaurativa en delitos como robo y hurto
ocasionados por adolescentes infractores es una alternativa la cual tiene por
finalidad la no privación de libertad del adolescente. Con la aplicación del
modelo restaurador se busca que exista una menor reincidencia y una verdadera
rehabilitación del adolescente infractor.
Con la aplicación de este tipo de justicia se trata de lograr que el adolescente
en conflicto con la ley entienda la connotación objetiva del hecho delictivo que
cometió, el cual puede tener una sanción que no necesariamente consiste en
prisión, sino más bien esta direccionado a reparar el daño a la víctima con
ayuda del estado, la sociedad y un equipo técnico, mismo que trabajara para
que exista una reinserción adecuada del adolescente a la sociedad.
Existe un marcado hacinamiento en los centros penitenciarios impulsado por
el agravamiento de penas y populismo penal, y a la par, la falta de políticas
restaurativas en lo penal juvenil y la carencia de especialidad.
Una justicia especializada para adolescentes y jóvenes debe garantizar el
abordaje diferenciado desde el inicio de la investigación hasta la finalización
del cumplimiento de la sanción, incluyendo cada una de las instancias
superiores. Esto requiere, además de la modificación de la ley de fondo, la
asignación de recursos económicos y el nombramiento de jueces, fiscales,
defensores y equipos técnicos interdisciplinarios.
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85
5.2 RECOMENDACIONES
Al no existir un modelo de aplicación directa del sistema restaurativo en el
tema de adolescentes infractores se debe referenciar en casos en los que se
vea reflejado la aplicación de este modelo sin dejar de lado la ley, doctrina,
jurisprudencia, tratado o declaración de derechos humanos y más aun
haciendo un énfasis en el interés superior del niño, niña y adolescente.
La mayoría de las instituciones en el Ecuador deben comprometerse de
alguna manera en implementar un sistema de justicia restaurativa tomando
en cuenta los instrumentos internacionales y acuerdos que ha suscrito el
Ecuador.
Se debe Incentivar la creación de políticas públicas que se direccionen a
capacitar a la sociedad en general, profesionales y administradores de
Justicia, con el fin de que se conozca más a fondo el modelo de Justicia
restaurativa y sus beneficios a través de la aplicación correcta.
Los Organismos de Control deben velar por el cumplimiento de los
Derechos del adolescente, a través de sus delegados por lo tanto se debe
realizar estudios pormenorizados del modelo de Justicia restaurativa y de
esta manera ejercer una intervención inmediata.
Motivar a la sociedad y a la familia una partición activa, para fomentar
valores en los adolescentes en su esencia y etapa vulnerable, esto a través
de políticas públicas que garanticen una verdadera reparación a la víctima y
reinserción del adolescente a la comunidad.
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86
CAPÍTULO VI
LA PROPUESTA
TITULO DE LA PROPUESTA
Modelo de justicia restaurativa en delitos de robo y hurto en el Centro de
Internamiento para adolescentes Infractores Virgilio Guerrero
6.1. DATOS INFORMATIVOS
6.1.1. Localización
La propuesta puede ser de aplicación general en el derecho procesal ecuatoriano.
6.1.2. Beneficiarios.
Los beneficios están concentrados en toda la población que está involucrada en la
administración de la justicia, así como en la ciudadanía que hace uso de sus
derechos.
6.2. ANTECEDENTES DE LA PROPUESTA
La aplicabilidad de la justicia restaurativa en delitos como robo y hurto cometidos
por adolescentes infractores, puede generar una menor incidencia en el
cometimiento de ilícitos y sobrepoblación en el Centro de Internamiento para
Adolescentes Infractores “Virgilio Guerrero”.
El modelo va direccionado a subsanar la infracción penal mediante la recompensar
a la víctima a través de la intervención del adolescente en conflicto con la ley
(adolescente infractor), la sociedad y el Estado de tal manera que se podría
garantizar una verdadera reparación integral a la víctima. La justicia restaurativa
para adolescentes infractores busca una alternativa a la justicia convencional, es
decir que al ser un adolescente inimputable no se lo juzgue como se lo haría a un
adulto si no exista un acercamiento con diversas alternativas para la reparación del
daño ocasionado dejando como última opción la privación de libertad por parte de
los juzgadores. De igual manera, el Estado al ser responsable de cautelar los
derechos de los adolescentes podría incentivar la creación de programas para la
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87
capacitación a los diferentes operadores de justicia mediante programas de Justicia
Restaurativa, así como la creación de políticas públicas orientadas a la aplicabilidad
de este modelo de justicia. Al enfatizar y aplicar este modelo de justica en los delitos
más comunes como son el Robo y Hurto el Centro de Internamiento para
adolescentes Infractores Virgilio Guerrero tendrán una menor población carcelaria
lo cual conllevaría a un mejor resultado en la rehabilitación del adolescente
infractor.
6.3. OBJETIVOS
6.3.1. Objetivo General
Desarrollar una guía modelo de justicia restaurativa en delitos de robo y hurto en el
Centro de Internamiento para adolescentes Infractores Virgilio Guerrero
6.3.2. Objetivos Específicos
Identificar los beneficios de la aplicación de la justicia restaurativa en
delitos de robo y hurto cometidos por adolescentes infractores.
Recomendar lineamientos y procedimientos de justicia restaurativa en
delitos de robo y hurto en el Centro de Internamiento para adolescentes
Infractores Virgilio Guerrero.
6.4. Resultados Esperados.
Al enfatizar y aplicar este modelo de justica en los delitos más comunes como son
el Robo y Hurto el Centro de Internamiento para adolescentes Infractores Virgilio
Guerrero tendrán una menor población carcelaria lo cual conllevaría a un mejor
resultado en la rehabilitación del adolescente infractor.
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88
6.5. Tiempo y recursos.
Tabla 3 Cronograma de actividades de la Propuesta
ACTIVIDAD TIEMPO RECURSOS
Recopilar información
para la definición de la
propuesta
10 días
Recursos técnicos: ensayos,
publicaciones, libros y análisis
doctrinarios de especialistas, los
mismos que se encuentran en sitios
web recomendados y bibliotecas de la
Universidad Central, FLACSO, U.
Católica, etc.
8 días
Recursos humanos: docentes de la
Universidad Central del Ecuador
Tutor del proyecto
Profesionales abogados y Jueces
Elaboración de la
propuesta
5 días
Recursos humanos: Estudiante
Recursos materiales: textos, laptop,
hojas
Elaborado por: Fabricio Chicaiza
6.6. Fundamentación teórica, doctrinaria y jurídica de la propuesta.
NORMATIVA INTERNACIONAL RATIFICADA POR EL
ECUADOR
Convención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José) San José
de Costa Rica, 22 de noviembre de 1969.
Convención Iberoamericana de los Derechos de los Jóvenes. R.O.463, de 10 de
noviembre de 2008.
Convención sobre los Derechos del Niño de 20 de noviembre de 1989.
Observación General N° 10, sobre los Derechos del Niño en la Justicia de
menores.
Page 101
89
Observación General Nº13 sobre los Derechos del Niño a no ser objeto de
ningún tipo forma de violencia. (2011).
Observación General Nº14 sobre el Derechos del Niño a que su interés superior
sea una consideración primordial.
Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas en condición de
Vulnerabilidad, marzo 2008.
Reglas Mínimas para el Tratamiento de los Reclusos, mayo 1977.
Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de la Justicia
de Menores, noviembre 1985.
Directrices de las Naciones Unidas para la Prevención de la Delincuencia
Juvenil (Directrices de Riad), diciembre 1990.
Reglas de las Naciones Unidas para la Protección de los Menores Privados de
Libertad, (Reglas de la Habana), diciembre 1990.
Directrices de Acción sobre el Niño en el Sistema de Justicia Penal, (Directrices
de Viena), julio 1997.
Relatoría sobre Justicia Juvenil y Derechos Humanos en las Américas,
Comisión Interamericana de Derechos Humanos, julio 2011.
Declaración Iberoamericana en Justicia Juvenil Restaurativa, mayo 2015.
2. NORMATIVA CONSTITUCIONAL
La Constitución de la República del Ecuador consagra los principios a los que debe
adecuarse la organización de los poderes y servicios públicos, en lo relativo a los
servicios de justicia, respeto de los derechos de las personas y, en particular, a los
niños, niñas y adolescentes considerándolos un grupo de atención prioritaria. En
este marco, la Constitución señala que en caso de que un/una adolescente presente
un conflicto con la ley penal, el Estado prestará especial protección por su condición
de doble vulnerabilidad. (Artículo 35).
De igual manera, nuestra Constitución garantiza de la protección y el desarrollo
integral de niños, niñas y adolescentes; y, atenderá el interés superior y sus derechos
prevalecerán sobre los de las demás personas. (Artículo 44). Es importante señalar
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90
que este grupo de la población goza de los derechos comunes del ser humano,
además de los específicos de su edad (Artículo 45).
En relación con los servicios de justicia y los derechos de protección que se
relacionan con la labor de impartir justicia, el Capítulo Octavo de la Carta Magna
incluye el derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela judicial efectiva,
imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los principios de
inmediación y celeridad; en ningún caso un/una adolescente quedará en
indefensión. El incumplimiento de las resoluciones judiciales será sancionado por
la ley (Artículo 75). De igual manera, en los procesos que estén inmersos
adolescentes se cumplirán con las garantías del debido proceso establecidas en el
Artículo 76.
Los/las adolescentes que han infringido la ley penal poseen las garantías
establecidas en el Artículo 77 de la Constitución; sin embargo, el numeral 13 señala
que para las adolescentes y los adolescentes infractores regirá un sistema de
medidas socioeducativas proporcionales a la infracción atribuida. El Estado
determinará mediante la ley sanciones privativas y no privativas de libertad. La
privación de la libertad será establecida como último recurso, por el periodo mínimo
necesario y se llevará a cabo en establecimientos diferentes a los de personas
adultas.
Page 103
91
6.7. Propuesta “Guía de aplicación de justicia restaurativa”
Francisco Albuja G.
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92
PRESENTACIÓN
En concordancia con la Convención, la Constitución de la República del Ecuador
reconoce el rol del Estado, la sociedad y la familia en la garantía del ejercicio pleno
de los derechos de los niños, niñas y adolescentes y ordena la promoción prioritaria
de su desarrollo integral.
La presente Guía es el resultado de trabajo investigativo y que busca motivar a la
aplicación entusiastas de la justicia juvenil con enfoque restaurativo, y aunar
esfuerzos para fortalecer esta práctica en Ecuador.
El objetivo primordial es contribuir a la identificación de los principios de la justicia
especializada con enfoque restaurativo, con miras a recomponer la relación de los
adolescentes infractores con su comunidad, para de esta forma promover su plena
integración y desarrollo personal.
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93
Definición de justicia juvenil restaurativa
Principios
Principio de Especialidad
Tratatamiento institucional diferenciado Regulación especial
Prioridad Absoluta
Formulación de políticas públicas Provisión de recursos
1. Principio del Interés Superior del Niño, Niña y Adolescente
Principio orientador máximo desarrollo integral
La justicia juvenil restaurativa designa el tratamiento de los niños en conflicto
con la ley penal, cuyo objetivo es la reparación del daño ocasionado al individuo,
al vínculo social y a la sociedad. Este objetivo supone la participación activa y
conjunta del niño autor, de la víctima y de otros individuos miembros de la
comunidad, a fin de resolver los problemas que dimanan del conflicto. Existen
varios modelos de implementación del enfoque de JJR.
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94
Principio de Supletoriedad
Mayor grado de protección judicial Respetar las garantías de adolescentes
Principio de No Discriminación
Jueces rol fundamental velar el goce de derechos sin discrimianción
Principio de Legalidad
Ley vigente y jurisdicción No a la voluntad de las personas
Principio de Oportunidad y Desjudicialización
Conjunto de formas terminación anticipada del proceso
Principio de Flexibilidad
Alcance de propósitos socioeducativosmás que el cumplimiento en la temporalidad
de las medidas
Excepción de la privacidad de la libertad
Privación de la libertad último recurso por orden escrita del juez
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95
Reserva
Reserva de la información procesal y sus antecedentes
Debido proceso e impugnación
Garantías del debido procesolas medidas socio educativas aplicadas son
suceptibles de revisión
Proporcionalidad
Infracción atribuida y la medida socioeduactiva aplicada
Principio de Entorno Familiar
Apoyo y medidas con el auxilio familiar
Ser escuchado
Oportunidad de expresar en todo procedimiento
Ser instruido sobre actuaciones procesales
Explicación clara y precisa defensor, fiscal, equipo técnico y juez.
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96
Derechos
Medidas Socioeducativas
Presunción de su inocencia
Se le debe informar e instruir con relación a sus derechos y su
sirtuación legal
Derechoa tener a su favor personal técnico y jurídico para su defensa y debe ser especializada
A ser escuchado
A la celeridad procesal
De acuerdo al CONA en sus Artículos 370 y 371, una medida socioeducativa es
una categoría de medida impuesta a los o las adolescentes por el cometimiento
de infracciones penales tipificadas en el Código Orgánico Integral Penal. Tienen
como finalidad la protección y el desarrollo de los y las adolescentes
infractores/as, garantizar su educación, integración familiar e inclusión
constructiva a la sociedad, así como promover el ejercicio de los demás
derechos de la persona. Pueden ser privativas y no privativas de libertad.
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97
Medidas Socioeducativas no privativas de libertad
Amonestación
Es un llamado de atención verbal hecho directamente por el juzgador o
juzgadora, al adolescente; y, a sus padres o representantes legales o
responsables de su cuidado para que se comprenda la ilicitud de las
acciones
Imposición de reglas de conducta
Es el cumplimiento de determinadas obligaciones y restricciones para que
se comprenda la ilicitud de las acciones y se modifique el comportamiento
del adolescente, a fin de conseguir la integración a su entorno familiar y
social.
Orientación y apoyo psico socio familiar
Es la obligación del adolescente y sus padres, representantes legales o
responsables de su cuidado, de participar en programas de orientación y
apoyo familiar para conseguir la adaptación del adolescente a su entorno
familiar y social.
Servicio a la comunidad
Son actividades concretas de beneficio comunitario que impone el
juzgador o juzgadora, para que el o la adolescente las realice sin
menoscabo de su integridad y dignidad, ni afectación de sus obligaciones
académicas o laborales, tomando en consideración su edad, sus
aptitudes, habilidades y destrezas, y el beneficio socioeducativo que
reportan.
Libertad asistida
Es el estado de libertad condicionada al cumplimiento de directrices y
restricciones de conducta fijadas por el juzgador o juzgadora, sujeta a
orientación, asistencia, supervisión y evaluación; obligándose el
adolescente a cumplir programas educativos, a recibir la orientación y el
seguimiento, con la asistencia de especialistas y personas con
conocimientos o aptitudes en el tratamiento de adolescentes. Destrezas, y
el beneficio socioeducativo que reportan.
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98
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ANEXO
Anexo 1: Registro Fotográfico de las entrevistas realizadas.
