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Fernando ArayaAbogado, Coordinador Internacional
División de Estudios y Promoción
Interamerican Alliance Conference Call, 5 de octubre de 2011
ASOCIACIONES GREMIALES (A.G.) Y
LIBRE COMPETENCIA
2ASOCIACIONES GREMIALES Y LIBRE COMPETENCIA | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA
CONTENIDOS
I. A.G. y Libre Competencia: Nuestra visión
II. Hoja de Ruta
III. Principales aspectos del Material de Promoción N° 2 de la FNE
IV. En Conclusión
ASOCIACIONES GREMIALES Y LIBRE COMPETENCIA | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA 3
A.G. Y LIBRE COMPETENCIA:
NUESTRA VISIÓN
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Fuente: “Estudio Evaluación de la Capacidad de Absorción de Conocimiento de las Empresas Chilenas”, elaborado por Pulso S.A. Consultores para Innova CORFO (2009)
Universo muestral: 19 mil empresas PyME
• Sectores económicos representados: Industrias manufactureras básicas; Fabricantes de máquinas y equipos; Empresas de Servicios Profesionales; Hoteles y agencias; y Fruticultores.
Las A.G. son percibidas como una fuente de conocimiento para las empresas medianas y pequeñas
« Las fuentes de conocimiento externas provienen principalmente de empresas proveedoras (63%) y de sus clientes (56%)… … El 24% obtiene los conocimientos desde losgremios o asociaciones gremiales, al igual que de empresas consultoras o asesores externos…»
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Las A.G. participan en todos los sectores de la actividad económica nacional
Fuente: Estadísticas de la Unidad de Asociaciones Gremiales del Ministerio de Economía (www.asociacionesgremiales.cl) Información consultada el 13.07.2011
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Las A.G. desempeñen un papel importante… … sin embargo, la coordinación entre competidores
puede producir efectos anticompetitivos
A.G. y Libre Competencia: Nuestra Visión
«… La participación en actividades de una asociación gremial o profesional entrega una amplia gama de oportunidades
para que empresas que están en la misma línea de negocios se reúnan periódicamente y discutan sobre asuntos comerciales de interés común. Tales reuniones y conversaciones, aún cuando se den en el marco del cumplimiento legítimo de los objetivos de la asociación, dan espacio a la reunión de competidores directos, y
les entrega oportunidades regulares para intercambiar sus impresiones sobre el mercado, lo cual los puede fácilmente llevar
a una coordinación ilegal»
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A.G. y Libre Competencia: Nuestra Visión
Aplicación del derecho de la competencia y A.G.: la jurisprudencia chilena
Comisión Resolutiva TDLC
Causas en que al menos una asociación gremial ha estado involucrada
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Para la FNE es fundamental trabajar con las A.G. para que mejoren sus prácticas y eviten o minimicen los riesgos
anticompetitivos.
“Asociaciones Gremiales y Libre Competencia” es un material de promoción, que sin ser vinculante, colabora con estos
fines aportando más transparencia y predictibilidad sobre el actuar de la FNE.
A.G. y Libre Competencia: Nuestra Visión
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Australia (Mayo 2010)“Professions And The Trade
Practices Act Guide”
Canadá 2009: “Competitor Collaboration Guidelines”2008: “Draft Information Bulletin on Trade Associations” (para consulta pública)
España (Dic. 2009)“Guía para
Asociaciones Empresariales”
Estados UnidosReview Letters:
Consultas de asociaciones
empresariales a la autoridad
Reino Unido (Dic., 2004) “Trade associations, professionsand self-regulating bodies: Understanding competition law”
Irlanda (Nov 2009)“Notice on Activities of Trade
Associations and Compliance with Competition Law”
Nueva Zelanda (Sept., 2010)
“Guidelines for Trade Associations”
OECD (2008)“Potential Pro-Competitive and Anti-Competitive Aspects of
Trade/Business Associations” ”
Japón (1995“Guidelines Concerning the
Activities of Trade Associations under the AMA”
(2001) ”Concerning the Activities of Associations Conducting of Qualified
Professional under the AMA”
Y se equipara a otras experiencias en el mundo
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HOJA DE RUTA
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Hoja de Ruta
Nov. 2010 Día de la Competencia FNE
Asociaciones Empresariales y Libre Competencia : Identificación de 10 riesgos
1
Enero 2011 FNE publica documento para
Consulta Pública“Asociaciones Gremiales y Libre
Competencia: Guía para la Acción”
2
34
Febrero – Junio 2011
FNE recibe y procesa 130 observaciones y sugerencias de 39 aportantes
(A.G., estudios de abogados, economistas, y agencias de competencia extranjeras)
Agosto de 2011
FNE da a conocer la versión final de su
Material de Promoción“Asociaciones
Gremiales y Libre Competencia” y
sistematiza aportes recibidos en el documento
“Comentarios al Borrador de Asociaciones Gremiales y Libre Competencia”
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Alta cobertura en los medios
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Incluyó una aparición en la sección “Humor”(El Mercurio, Sábado 19 de marzo de 2011)
Alta cobertura en los medios
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Comentarios recibidos y nuestra opinión
Los 129 comentarios recibidos se agruparon en torno a 19 temas;
La FNE manifestó su opinión respecto de cada uno de los temas en que se recibieron comentarios u observaciones;
Hubo, obviamente, algunos comentarios muy generales y dogmáticamente contrarios a la idea:
“fuera de los improcedentes términos en que se hace alusión a las organizaciones y sus personas, no hay comentarios sobre el fondo de la guía”
Pero hubo otros que contribuyeron a mejorar el material de promoción en su versión final, particularmente, en lo referido al lenguaje utilizado.
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Principales aspectos del Material de
Promoción N°2: Recomendaciones
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Actuaciones de las A.G. vinculadas al riesgo de intercambio de información entre
competidores
Los riesgos: facilitar un acuerdo y aumentar excesivamente la transparencia
Se define lo que se entiende por información relevante
Recomendaciones
Se busca equilibrar la balanza entre los beneficios y riesgos
Entre las recomendaciones, se sugiere:
- Compartir información histórica y no información futura;- Difundir la información en forma agregada;- Que la recolección sea voluntaria para los asociados;- Externalizar la recolección o procesamiento de la información;
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Actuaciones de las A.G. vinculadas al riesgo de colaboración entre competidores
Se busca equilibrar la balanza entre los beneficios y riesgos
Entre las recomendaciones, se sugiere:
- Clarificar y transparentar propósitos y alcances de la colaboración;- Identificar efectos actuales y potenciales para el mercado de la
colaboración en cuestión;- Documentar colaboraciones que consistan en mejoras a la
producción;- Que acciones de colaboración se limiten a lo estrictamente
necesario para evitar incurrir en colaboraciones ilícitas;
18ASOCIACIONES GREMIALES Y LIBRE COMPETENCIA | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA
Actuaciones de las A.G. vinculadas al riesgo de las recomendaciones e instructivos
que imparten las A.G.
Se busca equilibrar la balanza entre los beneficios y riesgos
Se sugiere:
- Que las recomendaciones o instructivos de las A.G. no se refieran a precios, cantidades de producción o políticas comerciales;
- Que la adhesión o adscripción a dichas recomendaciones o instructivos sean voluntarias para los asociados, por lo tanto, que se contemplen sanciones por su no cumplimiento;
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Actuaciones de las A.G. vinculadas al riesgo de las reuniones que celebran las A.G.
Se busca equilibrar la balanza entre los beneficios y riesgos
Se sugiere:
- Mantener un control de los temas a tratar, agenda o tabla;- Contar con asesoría especializada en libre competencia;- Revisión preventiva del material y documentos que serán
difundidos para evitar circulación e intercambio de información relevante;
- Mismos principios han de regir para reuniones virtuales;- Que no existan mecanismos de exclusión o discriminación arbitraria
de participantes;- Seguir principios de conservación de la documentación;
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Autorregulación
Se sugiere que sea objetiva, no excluyente ni centrada en temas como estructuras de precios, participación en licitaciones públicas, ofertas de servicios o condiciones comerciales, etc.
Criterios y condiciones de afiliación
Se sugiere: Afiliación voluntaria, que no se constituyan en barreras para participar en el mercado
Fijación de estándares técnicos
Se sugiere que tenga fundamento técnico y objetivo; sin que sean utilizados como un medio para restringir la oferta de productos o servicios en el mercado
Servicios/productos prestados por la A.G.
Se sugiere que, de ser esenciales para el desarrollo de unaactividad económica, se encuentren a disposición de no asociadosen términos no arbitrariamente discriminatorios
Otros criterios y recomendaciones generales
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Normas de publicidad que imparta la A.G.
Se sugiere que si la publicidad es efectuada por la propia A.G. en favor de sus miembros, esta no se refiera a variables competitivas (precio, condiciones de comercialización ,etc.); que las instrucciones de la A.G. sobre publicidad no limiten ni la forma ni contenido de las actividades publicitarias de sus miembros;
Contratos tipo y condiciones generales de contratación
Se sugiere: es recomendable que la A.G. se abstenga en el diseño de condiciones generales uniformes para la industria; si se involucra en esto, que la uniformidad de condiciones evite anular variables competitivas relevantes;
Registro de reuniones
Política de conservación de documentos
Otros criterios y recomendaciones generales
ASOCIACIONES GREMIALES Y LIBRE COMPETENCIA | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA 22
EN CONCLUSIÓN
23ASOCIACIONES GREMIALES Y LIBRE COMPETENCIA | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA
Las A.G. pueden apoyar a una mejor comprensión de las normas de libre competencia por sus socios
En conclusión
… resolviendo sus dudas e inquietudes y promoviendo programas de promoción y cumplimiento…
… enfatizando cuáles son las conductas “reprochables” y difundiendo la experiencia nacional y comparada en la aplicación de la ley de competencia…
… y destacando experiencias pro-competitivias como
modelos a seguir
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La publicación del Material de Promoción N° 2 por la FNE ha desencadenado un positivo efecto
En conclusión
… elaboración de guías orientadas al cumplimiento de la legislación de libre competencia emitidas por las propias A.G. (ej. Guía de la CChC.)…
… las agencias de competencia pueden abogar porque sean las propias empresas y las asociaciones comerciales y profesionales quienes tomen como suyo el tema de la competencia desde el punto de vista de su promoción y de la prevención de infracciones …