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7/25/2019 Sistemas Alterna Penas
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M E M O R I A
TEMA: "SISTEMAS DE PENAS, ALTERNATIVOS AL DEPRIVASION DE LIBERTAD - SISTEMAS DEPENAS COMUNITARIAS"
Claudia Elsholz BravoEnzo Veglia Mulack.
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INDICE:
I.- INTRODUCCIN..................................................5
II.- ANTECEDENTES HISTRICOS............................10 a) His!ia #$ %as &$'as. () His!ia #$ %as &$'as &iaias #$ %i($a#.
III.- *UNDAMENTACION DE LAS PENAS DE PRIVA-CION DE LIBERTAD............................................+
IV.- SON E*ECTIVAS LAS PENAS PRIVATIVAS DELIBER-TAD / LA REINCIDENCIA..................................+5
V.- NECESIDAD DE CREAR MEDIDAS ALTERNATIVAS A
LA PRIVACIN DE LIBERTAD..............................+
VI.- NORMAS INTERNACIONALES / DERECHOSHUMANOSEN RELACIN A LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD
O(%ia!i$#a# #$%as '!2as i'$'a3i!'a%$s s!($#$$34!s 42a'!s.
VII.- LE6ISLACION COMPARADA...............................71
P$'as a%$'aias a %a #$ &isi8' $ i'$'!s #$i'3!&!a %as &$'as 3!2'iaias $' '2$!s!s&a9s$s.
VIII.- LE6ISLACIN CHILENA......................................5
a) C!'si3i8' P!%9i3a #$% Esa#! $' $%a3i8' a %a&ia3i8' #$ %i($a# sis$2as &$'i$'3iai!si$'$s.
() A'$3$#$'$s #$ sis$2as a%$'ai!s a% #$&ia3i8' #$ %i($a# $' C4i%$.
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I;.- SISTEMAS DE PENAS COMUNITARIAS................... #$%i!s &$s!'as &!3$#$9a.#) C!'!% @#i3ia% $ #$ Vii%a'3ia.$) S$ %!a %a '3i8' sa'3i!'a!ia $s!3ia%ia-
#!a #$ %a &$'a) V$'a@as #$s$'a@as #$% sis$2a.) S$ &!#9a a&%i3a $' C4i%$.
CONCLUSIONES.................................................1+
BIBLIO6RA*IA.........................................................11
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PRESENTACION
Antes de entrar en materia es de nuestrointer!s aclarar al lector "ue si #ien este tra#a$o %ue realizado encon$unto &or dos egresados de la carrera de 'erecho la(ntroducci)n corres&ondi) e*clusivamente a do+a ClaudiaElsholz Bravo ,a "ue %ue "uien &erci#i) m-s de cerca larealidad , &ro#lem-tica de "ue trata esta Memoria.
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I.- INTRODUCCIN.
El desarrollo que, como egresada de Derecho, he
tenido hasta el momento, sumado a la experiencia de prctica profesional en laoficina de la Corporacin de Asistencia Judicial, ubicada en ese entonces, alinterior de la ex Penitenciaria de Santiago, me hio apreciar ! ser testigo delbien denominado "submundo" en que "i"en los procesados, ! con toda
seguridad, los condenados "rematados" que cumplen sus condenas en loscentros carcelarios existentes en el pa#s$
/o, recuerdo con &ro%undo dolor el hacina0miento "ue en dicho Centro e*iste. Asimismo el temor "uemuchas veces e*&eriment! a raz de las enormes masas
humanas "ue se agol&a#an en los &atios , &asillos agregado ala %alta de &ersonal de endarmera de Chile &ara #rindarmeuna ecaz &rotecci)n , &oder llegar a la ocina en "uedesem&e+a#a mi la#or de &ostulante.
Ca#e agregar "ue el &anorama "ue se &re0
senta#a casi a diario ante mis o$os no se reduca a lo anterior0mente descrito sino "ue como no es di%cil imaginar el
so#re&o#lamiento &enitenciario trae a&are$ado &ro#lemas desalu#ridad e higiene homose*ualismo convivencia de reclusosde edades , condici)n dismiles etc. as&ectos "ue conducen ahacer de los recintos &enitenciarios verdaderas escuelas delcrimen no siendo !stos en ningn caso una herramienta ecaz
&ara &oner t!rmino a la delincuencia o &or lo menos reducirlaa &orcenta$es menores.
Esto, convencida "ue las &enas de#en reali0zar una do#le %unci)n &or una &arte de#en servir de escar0
miento al delincuente , &or otra hacer "ue !stas cum&lan una%unci)n resocializadora &ara "ue una vez "ue !ste &ague sudeuda &ara con la sociedad sea reincor&orado en ella en t!rmi0nos satis%actorios como un ser humano "ue &ueda cum&lircometidos tiles en el ncleo social.
5os incrementos de los ndices delictualesde la &o#laci)n carcelaria , la reincidencia son realidades
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res&ecto a las cuales &ienso "ue la &rivaci)n de li#ertad no hao%recido res&uestas satis%actorias.
'e#o de$ar en claro "ue este tra#a$o no
&retende un a#olicionismo de las &enas &rivativas de li#ertadsino "ue &ersigue &ro&iciar un re%ormismo del actual sistema&enitenciario.
Com&arto &lenamente el criterio "ue lali#ertad es de la esencia del hom#re. El ser humano sin este
&reciado #ien $urdico se reduce a la nada , dada la im&ortan0cia , valor "ue ho, le ha reconocido su rango constitucional su
&rivaci)n ha de contem&larse s)lo en los casos calicados "ueen nuestro 7rdenamiento 8urdico se se+alan $ustic-ndose
nicamente %rente a delitos "ue im&orten una signicativalesi)n de valores , derechos constitucionalmente relevantes.
Es sa#ido "ue el grueso de la &o#laci)n&enal &ertenece a estratos socioecon)micos #a$os en "ue eldenominador comn es la %alta de educaci)n escalas devalores desvirtuadas , en general carentes de toda moral locual hace necesario con suma urgencia &ro&iciar unre%ormismo del sistema &enitenciario en "ue se inclu,an
nuevas %ormas de cum&lir las &enas &ero dentro un marco demoralidad generalmente ace&tado &or la comunidad en "ue elcondenado logre internalizar valores , cierta educaci)n.
El ingreso de los delincuentes a centros&enitenciarios no logra su reha#ilitaci)n sino &or el contrarioal interior de !stos a&renden nuevas 9t!cnicas9 &ara delin"uirm!todos "ue &onen en &r-ctica al reincor&orarse a la sociedada la "ue &ertenecen reincidiendo as la ma,ora lo "ue hace"ue se &roduzca un crculo vicioso "ue hasta el momentoninguna &oltica ni go#ierno ha sido ca&az de en%rentar ,solucionar.
or otra &arte si #ien los go#iernosreconocen "ue el &ro#lema de la delincuencia es una realidadtangi#le , grave "ue va en aumento en vez de decrecer no han
&uesto en marcha hasta ahora &ro,ectos concretos destinados
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a #uscarle una soluci)n seria , denitiva. 5a raz)n de esto es"ue &olticamente no resulta atractivo &ara las cam&a+aselectorales &ro&iciar un re%ormismo del sistema &enitenciario ocarcelario ,a "ue el grueso de la &o#laci)n electoral se siente
a%ectada en este &unto mu, le$anamente. 'e este modo el&ro#lema no es visualizado en su real magnitud toda vez "uese considera s)lo al delincuente en s siendo "ue adem-sde#e
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considerarse a la sociedad toda , su seguridad amenazada &orel creciente nivel "ue el %en)meno de la delincuencia haalcanzado. As el votante va a &re%erir un go#ierno "ue
&ro&orcione soluci)n a &ro#lemas "ue !l estima &al&a#les , "ue
lo a%ecten de manera directa , actual.Este tra#a$o &retende mostrar una %orma
di%erente de a%rontar el %en)meno de la delincuencia "ueconsiste en "ue mediante la a&licaci)n del sistema de &enascomunitarias la &ena cum&la una do#le nalidad: &or una
&arte sancione al delincuente , &or otra , en %orma simult-0nea lo edu"ue &ermitiendo su contri#uci)n a la sociedad &ormedio del tra#a$o social. 'e esta %orma se #usca &oner terminoal crculo vicioso del "ue ,a se ha hecho menci)n logrando
o#tener como resultado una disminuci)n de la tasa de delin0cuencia , de reincidencia.
Como anteriormente he e*&resado lama,ora de la &o#laci)n carcelaria est- constituida &or
&ersonas de estratos #a$os sin em#argo no &or ello de$a deha#er delincuentes "ue &rovienen de estratos sociales medios eincluso altos los "ue generalmente &or contar con ma,oresrecursos econ)micos &ueden 9#urlar la a&licaci)n estricta de
las &enas9.
'e esta manera el sistema de &enascomunitarias tam#i!n &retende e*hi#ir la %orma de &onertermino a esta situaci)n en "ue el delincuente "ue cuenta conma,ores recursos se encuentra en una &osici)n m-s venta$osa"ue el resto.
5a evoluci)n del &ensamiento &enal enrelaci)n a la &ena &rivativa de li#ertad ha llevado a concluir"ue esta &ena de#e limitarse en cuanto a su a&licaci)n aa"uellos casos en "ue sea estrictamente necesaria.
5a &ena &rivativa de li#ertad de#ieracum&lir una %unci)n resocializadora , ser el ltimo recurso "ueel Estado utilice &ara reaccionar %rente a las acciones atentato0rias contra los #ienes $urdicamente &rotegidos. 'esde este
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&unto de vista como se e*&lica a lo largo de esta investigaci)nla &ena &rivativa de li#ertad o#staculiza ostensi#lemente laresocializaci)n del individuo castigado , constitu,e el ti&o desanci)n &enal m-s recurrido &or la autoridad en nuestro
sistema carcelario.
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5a &ena &rivativa de li#ertad re"uiere $untoa una ma,or humanizaci)n del hallazgo de alternativas "uehagan &osi#le una correcta limitaci)n de esta &ena como &ore$em&lo es el servicio comunitario.
En la actualidad e*iste un aumento en losndices delictuales , de &o#laci)n carcelaria &or reincidencias%rente a los cuales la &ena de &rivaci)n de li#ertad no o%receres&uestas satis%actorias.
Actualmente las c-rceles no reinsertan a los&enados en la comunidad &or el contrario los se&aran cada vezm-s del ncleo social siendo &or una &arte demasiadotraum-tico , estigmatizante &ara el su$eto , su %amilia , &or
otra demasiado costoso &ara la colectividad. El &rinci&io de laresocializaci)n se ha consagrado constitucionalmente enalgunos ordenamientos $urdicos ?en la historia m-s reciente delderecho &enal@.
'esde la &ers&ectiva del estado social ,democr-tico del derecho no #asta con en%atizar el &rinci&ioresocializador sino "ue adem-s se hace necesario una revisi)na %ondo de los recursos con "ue cuenta el 'erecho enal anali0
zando no s)lo su idoneidad te)rica &ara darle cum&limientosino tam#i!n las &osi#ilidades reales , los condicionamientos&r-cticos "ue su a&licaci)n im&licara.
e trata &or consiguiente de valorar todaslas dimensiones "ue contri#u,en a a&ro*imar las sanciones
&enales a su %unci)n &ro&ia de cara al individuo , a la sociedadevitando "ue se lleguen a &roducir e%ectos contrarios a los
&ro&ugnados a nivel de &rinci&ios &or un desa$uste entre&lanteamientos te)ricos , realidades &r-cticas.
'esde diversos -m#itos se han &lanteadointerrogantes acerca de la %unci)n del sistema correccional en el
&roceso de $usticia &enal no s)lo en nuestro &as sino en todo elmundo.
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anto en nuestro &as como en otros seo#serva "ue la &ena &rivativa de li#ertad es estigmatizadora ,no resocializadora &ara el &enado. 'ado "ue el rechazo , margi0naci)n se inician en la &rimera eta&a del &roceso &enal es "ue
de#era reducirse al mnimo el nmero de detenidos. 5os conde0nados a &enas de corta duraci)n de#eran tener otras &osi#ili0dades segn &ala#ras e*&resadas &or el e* Ministro de 8usticiadon rancisco Cum&lido "ue ca#e citar ?1==3@.
urgen as las &enas alternativas como unareal &osi#ilidad %rente a esta necesidad. En nuestro &as noestamos a$enos a elloD ,a en el a+o 1=
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II.- ANTECEDENTES HISTORICOS.12
A.- His!ia #$ %as &$'as.
5a historia de las &enas va ntimamenterelacionada con la evoluci)n "ue ha tenido el 'erecho enal.
En su evoluci)n hist)rica desde los tiem&os&rimitivos hasta nuestros das el derecho &enal ha &asado &ortres eta&as o &erodos:
1@ erodo de la venganza &rivadaD
2@ erodo teol)gico0&oltico de la venganza divina ,licaD
3@ erodo humanitario.
Estas eta&as no se han sucedidoregularmente unas a otras.
5as &enas cor&orales se comenzaron a
a&licar desde la m-s remota antigGedad , se mantuvieron hastala E&oca Contem&or-nea. Como &or e$em&lo: 5a tortura muertedolorosa , lenta mutilaciones azotes las sanciones colectivasetc.
En la Edad Media tam#i!n se re&itieron lasmutilaciones de manos dedos &ies ore$as lengua o$os ascomo la castraci)n las marcas los azotes en Alemania. Enrancia durante los siglos H((( H(V , HV tam#i!n %ueron comn
los azotes mutilaciones taladro de lengua torturas , an en elsiglo HV((( al tiem&o "ue se mantenan los azotes se e%ectua#ala marca con hierro candente en %orma de 9V9. En (nglaterrarecuerda un autor Cuello Cal)n estas &enas "ue ,a ha#an
1uzm-n Vial ManuelDIeJe*iones so#re las enas rivativas de 5i#ertad. e&arata de laIevista de Ciencias enales omo HHHV(( vol. 2 &-gs. 133 a 136.2Ievista Chilena de Ciencia enitenciaria , de 'erecho enal K
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cesado en Alemania en el siglo HV((( mantenan toda sucrueldad.
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erodo de la venganza &rivada:
En este &erodo se &uede decir "ue segnla o&ini)n tradicional en toda agru&aci)n humana &rimitiva el
o%endido &or el delito o sus &arientes reaccionan contra elo%ensor. Esta reacci)n instintiva era no s)lo un derecho sinoun de#er im&uesto &or la moral.
5a necesidad de contener los des#ordes dela venganza "ue en un comienzo no reconoci) lmites hizoa&arecer sucesivas limitaciones. Como &or e$em&lo el tali)n"ue signica "ue no &oda in%erirse al hechor un mal ma,or "ueel causado a la vctima. El tali)n %ue considerado un &rogreso
&or"ue im&uso un lmite al instinto vengativo del hom#re. 7tro
e$em&lo de limitaci)n lo constitu,e el a#andono no*al "ueconsiste en la entrega del agresor al gru&o o%endido &ara evitarsu reacci)n o%ensiva.
enganza &rivada desa&areci) ,a en laantigGedad en a"uellos &ases en "ue se organiza un &oder
lico %uerte "ue toma a su cargo la re&resi)n del delitoes&ecialmente en recia , Ioma &ero rea&arece en la EdadMedia como consecuencia de la invasi)n de los #-r#aros ,
so#retodo de la disgregaci)n del &oder lico durante la!&oca %eudal manteni!ndose no o#stante los es%uerzos des&le0gados &or la (glesia Cat)lica &ara e*tir&arla.
2.0 erodo teol)gico0&oltico de la venganza divina ,lica:
En relaci)n a este &erodo &odemos decir"ue las caractersticas esenciales de esta eta&a son:
0 Crueldad e*cesiva en las &enas como &or e$em&lola m-s %recuente era la muerte acom&a+ada detorturasD las cor&orales en %orma de mutilacionesmarcas , azotesD las in%amantes como lae*&osici)n de la &icotaD las &ecuniarias multas ,
&rinci&almente conscaciones totales o &arcialesde #ienes. 5as &enas &rivativas de li#ertad "ue
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actualmente constitu,en el e$e de la re&resi)n&enal ad"uieren &reminencia s)lo a &artir del sigloHV(((.
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0 alta de &ersonalidad de las &enas. 5as &enas tras0cendan a la %amilia del condenado , la res&onsa0#ilidad criminal no se limita#a al hom#re sino "uese haca e%ectiva en los animales , en las cosas
inanimadas. or otra &arte la res&onsa#ilidad no see*tingua con la muerte del reo eran %recuentes los&rocesos seguidos a los cad-veres , las condenasen egie.
0 'esigualdad ante la le, la alta sociedad goza#a de&rivilegios.
0 5a instrucci)n del &roceso era secreta , se desco0nocan las garantas &rocesalesD era %recuente el
uso de tormentos &ara arrancar con%esiones.
0 'omina#a la m-s com&leta ar#itrariedad $udicial.
0 El 'erecho enal se encontra#a ntimamenteligado a la religi)n. 5a se&araci)n entre el 'erechoenal , la religi)n comienza con el Ienacimiento ,llega a su t!rmino con la Ievoluci)n rancesa?aun"ue esta se&araci)n nunca ha sido total@.
3.0 erodo humanitario:
En relaci)n a la eta&a humanitaria&odemos decir "ue se &roduce una reacci)n humanitaria contralos e*cesos de la $usticia &enal "ue &ara algunos autores seinicia con el derecho can)nico.
e lograron muchos &rogresos en elderecho &enal as como la su&resi)n de &enas , &rocedimientosa#iertamente inhumanos.
5a instituci)n carcelaria surge en estaeta&a en un momento hist)rico determinado ?segunda mitaddel siglo HV(((@ como un instrumento "ue &or una &arte seinserta#a en una circunstancia de humanizaci)n de las &enas
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sustitu,endo las cor&orales &or la &rivativa de li#ertad en insti0tuciones denominadas c-rceles.
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Es necesario aclarar en este momento "uela &risi)n no se halla necesariamente ligada con los orgenes delas &enas.
5a c-rcel como castigo de encierro , aisla0miento no tuvo en tiem&os anteriores al siglo HV((( unainstalaci)n &acca como instituci)n &unitiva en s.
As s)lo secundariamente , en ciertas!&ocas civilizaciones , circunstancias la &risi)n %ue conce#idacomo e*&iaci)n castigo e$em&licaci)n o restauraci)n delorden terreno.
'entro de los lmites se+alados en esta
realidad hist)rica e*isten vestigios de la a&licaci)n de la &enade &risi)n en las edades Antigua Media , Moderna.
5a (glesia introduce la &risi)n &ara losdelitos eclesi-sticos como lugares de &enitencia reJe*i)n ,arre&entimiento. Como consecuencia las celdas eran indivi0duales.
El nodo cele#rado en Lgato en el a+o
1.>6 %ue el &rimero "ue esta#leci) la &ena &er&etua de c-rcelcon encierro en convento o#ligaci)n de tra#a$o , visitascaritativas.
En algunos &ases como Es&a+a salvo comoinstituci)n del derecho can)nico ?&or e$em&lo sustitu,endo la
&ena de muerte@ la &risi)n no llega a ad"uirir el car-cter de&ena sino el de de&)sito de delincuentes hasta nes del sigloHV((( , comienzos del siglo H(H.
En otros Estados euro&eos en cam#io la&risi)n ,a se conoca desde el siglo HV( durante el cualcomenza#a la construcci)n de &risiones generalmente destina0das a vaga#undos mendigos , &rostitutas como la de 5ondresde 12. 'urante ese siglo comenz) la construcci)n de
&risiones en otras ciudades como 7*%ord alis#ur, orich ,loucester.
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En (talia la &risi)n segua siendo un mediode guarda de delincuentes durante los siglos HV( , HV((.
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En Amsterdam so#re nes del siglo HV( secrean las casas de correcci)n &ara vagos , &ersonas decostum#res disolutas #a$o un r!gimen severo acom&a+ado deazotes cadenas collares de ce&o etc.
Esta suerte de re%ormatorios se %ue e*ten0diendo &or todo el mundo.
5as galeras %ueron una %orma de c-rcelmartima de los &ases mediterr-neos de la Edad Moderna.
5a galera vino a constituir una %orma deutilizaci)n de tra#a$o de vagos ociosos , mendigos , tam#i!nuna modalidad sustituta de la &enas cor&orales , de muerte
cuando !stas eran conmutadas &or a"uella. 5a &ena de galeras%ue esta#lecida a &er&etuidad o en %orma tem&oral.
A nes del siglo HV((( la &risi)n comenz) aado&tar el &a&el de un lugar de cum&limiento de la &ena , no
,a de custodia del acusado hasta su condena.
Na en el siglo HV((( e*ista la distinci)n entre&ena &rivativa de li#ertad en &risi)n , la &rivaci)n de li#ertad a
causa de las condenas a tra#a$os licos. Esta distinci)n vino area&arecer en las artidas ?tam#i!n en el siglo HV(((@. 'e#etenerse en consideraci)n "ue ,a en esta !&oca de las artidasse ado&t) cuidadosos recaudos so#re el lugar de guarda de los
&resos , "uienes de#an ser encarcelados so#re el -m#itodestinado a las mu$eres de los modos lcitos de actuar de loscarceleros de las o#ligaciones de dar cuenta mensual de los
&resos en guarda de las &enas dis&uestas a los guardadores de&resos "ue les hicieren mal o deshonra etc. e advierte a"u"ue en tiem&os de Al%onso H se cuida#a "ue "uienes es&era#ansentencia %uesen humanitariamente tratados.
e iniciaron numerosos &rocesosre%ormistas en todo el mundo tendientes a humanizar lascondiciones de vida "ue el 'erecho enal contem&la#a &aralas &ersonas &rivadas de li#ertad. Entre los &ro&ulsores de estosmovimientos re%ormistas se encuentra /ugo rocio /o##e
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5ocke Montes"uieu Iousseau Beccaria entre otros l)so%os ,$uristas destacados en distintos tiem&os.
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En relaci)n a la re%orma del sistema carce0lario en el siglo HV((( destaca el l-ntro&o ingl!s 8ohn /oard"ue &ro&ici) re%ormas en relaci)n a las desastrosas condicionesen "ue se encontra#an las &risiones de (nglaterraD e*tendi) sus
o#servaciones &or toda Euro&a , en 1;;; &u#lic) su 9Estado delas &risiones en (nglaterra , ales9.
5os &rinci&ios "ue segn /oard de#enservir de #ase a la re%orma carcelaria son los siguientes:
0 Buen r!gimen higi!nico , alimenticioD0 'isci&lina di%erente &ara los &rocesados ,
condena dosD0 Educaci)n moral religiosa , &ro%esionalD
0 ra#a$o o#ligatorio de los reclusos ,se&araci)n &or se*o , &or edadesD ,
0 7torgamiento de certicados de conductaal salir de la &risi)n.
5as ideas /oard no %ueron acogidas de
inmediato en Euro&a de#ido a la situaci)n internacional de la!&oca. 5a re%orma carcelaria %ue iniciada en los Estados Onidosen donde sus ideas %ueron di%undidas &or Ben$amn ranklin.
'igno es de o#servar "ue /oard tuvoilustres &redecesores en Es&a+a entre ellos om-s Cerd-n deallada "ue en 1;4 escri#i) su 9Visita de la c-rcel , de los
&resos de Valencia9. En !l sostiene "ue los &resos de#en llevaruna vida higi!nica se&arados &or se*o entre otras ideassimilares a las "ue m-s tarde /oard di%undira.
Estos &rinci&ios sirvieron de #ase al &rimerIeglamento Carcelario chileno de "ue ha,a ha#ido noticia: 5a(nstrucci)n &ara el Alcaide de la C-rcel de antiago redactadaen 1;;
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B.-His!ia #$ %as &$'as &iaias #$ %i($a#:
ara analizar la historia de las &enas&rivativas de li#ertad haremos una #reve rese+a de los &rinci0
&ales , m-s conocidos sistemas &enitenciarios.5as ideas re%ormistas de /aard%ructi%eraron en Estados Onidos antes "ue en Euro&a siendoas orteam!rica la cuna de los regmenes carcelarios.
Cuatro son los sistemas m-s im&ortantes:
1.0 istema CelularD2.0 istema Au#urnD3.0 istema (rland!s o rogresista ,
4.0 istema de Ie%ormatorio.
1.0 El Sis$2a C$%%a %ue ensa,ado &or&rimera vez en el a+o 1;=> en una &risi)n de iladela.33
5o m-s grave "ue advirti) /oard en lasc-rceles %ue la &romiscuidad de los &risioneros causa de da+oshigi!nicos , morales. ara remediarlo se im&lant) el I!gimenCelular "ue &rimitivamente consisti) en el aislamiento
a#soluto diurno , nocturno del &enado en su celda sin "ue sele &ermitiera comunicaci)n con &ersona alguna , ningntra#a$o.
5a &r-ctica demostr) "ue este sistema deencierro , la ociosidad eran %actor de tu#erculosis locuraem#rutecimiento , suicidio. e mitig) con &aseos en &atioscelulares con &erodos de visitas al recluso de los %uncionariosde la &risi)n , con tra#a$o en celdas. 5os &enados asistan a la
escuela , a los servicios religiosos en dis&ositivos es&eciales&ara eludir la comunicaci)n entre s.
Este sistema &rocur) o#tener la enmiendadel recluso &or medio del aislamiento , la meditaci)n evitandoel contagio carcelario.
3Anton 7neca 8os!. 'erecho enal. -g. 3=.
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Entre las &rinci&ales desventa$as delsistema ca#e destacar como las m-s notorias la &roducci)n de
&ro#lemas mentales , su inecacia en cuanto a la resocializa0
ci)n del delicuente.us muchos inconvenientes %ueron la causade su r-&ido des&restigio. ue considerado una de las grandesa#erraciones del siglo H(H. E5 I!gimen Celular reci#i) el gol&ede gracia en 1=2> cuando %ue a#olido en B!lgica uno de los
&ases "ue lo ha#a acogido con ma,or entusiasmo.
2.0 Sis$2a #$ A('. u nom#rederiva de larisi)n de Au#urn en ueva Nork donde se &ractic) desde
comienzos del siglo H(H an cuando segn &arece %ueintroducido &or &rimera vez en una c-rcel de B!lgica4.
Es un sistema mi*to destinado a eliminarlos de%ectos del celular , consiste en el aislamiento nocturno delos &enados , en el tra#a$o diurno en comn &ero #a$o elr!gimen del silencio.
(m&lantado en Chile &or el Ieglamento
Carcelario de 15ieghi 7svaldo. ratado de Criminologa. -g. 1=
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0 El silencio a#soluto , la e*clusi)n de toda comuni0caci)n entre los reclusos no &uede o#tenerse sinoal &recio de castigos rigurosos.
0 5os azotes como medida disci&linaria son el com0&lemento o#ligado del sistema ,
0 Educar al condenado en la escuela de la hi&ocresa&or"ue si se le im&ide ha#lar con sus com&a+erosrecurrir- a toda suerte de su#ter%ugios &ara eludirla &rohi#ici)n , comunicarse con ellos.
3.0 El Sis$2a P!$sisa a&arece en(nglaterra hacia mediados de siglo H(H. Este a&lica m!todoscientcos &ara o#tener la reada&taci)n social del &enado
recomendado es&ecialmente &ara las condenas de larga dura0ci)n.6;
e le denomina &rogresivo &or"ue someteal recluso a medidas escalonadas en orden decreciente deseveridad a trav!s de los diversos &erodos , grados "ue locom&onen , &or los cuales se &asa mediante un sistema de
&unta$e "ue el &enado con"uista con su #uen com&ortamiento ,a&licaci)n al tra#a$o. Com#ina los sistemas Celular , de Au#urn
, su coronaci)n es la li#ertad condicional a la cual se llegades&u!s de una &re&araci)n &revia en un &erodo de &risi)nintermedia.
Es el sistema "ue en Chile im&lant) elIeglamento Carcelario de 3> de a#ril de 1=2
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0 Estimula el tra#a$o al o#tener el delincuente me$orremuneraci)n a medida "ue asciende en losdistintos &elda+os "ue com&onen la escalaD
0 reviene las en%ermedades "ue son caractersticasde la &risi)n celular siendo &articularmenteecon)mico &or cuanto se costea con el tra#a$o delos &enados.
u desventa$a radica en ser un sistema "ue&ara su desarrollo &asa &or diversas eta&as siendo a&lica#lentegramente s)lo a las &enas de larga duraci)n.
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4.0 Sis$2a #$ R$!2a!i!s. artiendodel istema rogresista en Estados Onidos se ha creado unnuevo ti&o de esta#lecimientos cu,a nalidad es o#tener lare%orma moral de los &enados , su reada&taci)n a la vida social.
El m-s c!le#re de los re%ormatorios en ese&as es el de Elmira ?ueva Nork@ %undado el a+o 1
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Escuela ositiva ?nes del siglo H(H@ la Escuela Correccionalista?&rimera mitad del siglo HH@ , la Escuela de la ueva 'e%ensaocial ?segunda mitad del siglo HH@.
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i #ien el n de la &ena conserva enalguna medida el sentido retri#utivo con los a&ortes de los
&ostulados surgidos a nes del siglo &asado se le ha asignadootros nes: la &revenci)n del delito , tratamiento del su$eto "ue
ha delin"uido.'esde este &unto de vista la a&licaci)n de
la &ena ha sido considerada no s)lo desde un &unto de vista$urdico como se haca anteriormente sino "ue tam#i!n se hantenido en vista varia#les &ersonales , sociales.
5a discusi)n en torno a las &enas &rivativasde li#ertad surgi) %undamentalmente des&u!s de la egundauerra Mundial &recisamente &or"ue des&u!s de ella naci)
todo un gran movimiento relativo a la &ro%undizaci)n , a una&lasmaci)n constitucional de los derechos %undamentales delos 'erechos /umanos , la consideraci)n de todo su$eto como
&ersona sin distinci)n alguna.
En ese sentido , aun"ue en ocasiones seolvide los condenados tam#i!n son &ersonas , &or lo tantotam#i!n gozan de todos los derechos inherentes a la &ersonahumana sin &er$uicio de las limitaciones concretas "ue les
&uedan a%ectar en relaci)n a su li#ertad am#ulatoria su trasla0ci)n de un lugar a otro "ue es lo nico "ue im&lica la &ena&rivativa de li#ertad.
5os acontecimientos hist)ricos como lasdos uerras Mundiales "ue a%ectaron tan &ro%undamente atoda la humanidad las condiciones en "ue se encontra#an lasdiversas &risiones del mundo los malos resultados "ue lasc-rceles arro$a#an ?, lo siguen haciendo@ , el constante sentidoevolucionista del hom#re hacen &ensar "ue lo "ue un da %ueuna res&uesta de humanizaci)n %rente al enorme cat-logo de
&enas cor&orales "ue e*ista en !&ocas anteriores ,a no#asta#a , era necesario &ensar en &enas alternativas a la de
&rivaci)n de li#ertad. Este &ensamiento evolucionista enrelaci)n a la &ena , es&eccamente a la &ena &rivativa deli#ertad comenz) a %ructi%erar a comienzos del siglo HH.
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En esta &ers&ectiva la doctrina , algunaslegislaciones comenzaron a distinguir dos modalidades decum&limiento de condena: (nstitucionales , no institucionales oen el Medio 5i#re considerando &ara su determinaci)n varia#les
tanto del delito como las caractersticas sociales del su$eto.5os &rinci&ales %actores "ue hicieron surgir
la creaci)n de estas medidas alternativas a la &rivaci)n deli#ertad o estas medidas no institucionales %ueron:
0 Criterios de humanizaci)n , evoluci)n de las &enas.
0 o#re&o#laci)n &enal.
0 5a corta duraci)n de algunas condenas..
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5a teora de la de%ensa social de los &ositi0vistas %unda el ius &uniendi en el derecho de &rotecci)n "ue
&osee la sociedadD esta
de%ensa &uede im&licar eliminaci)n segregaci)n , s)lo enalgunos casos dado el %atalismo de la escuela correcci)n deldelincuente no #iol)gicamente determinado. Ante !ste incluso
&uede a&arecer m-s recomenda#le la multa o el castigocor&oral "ue la &risi)n.
5as teoras mi*tas reconocen en la &enam-s de un n. 5a retri#uci)n , la &revenci)n general conJu,enen el &ensamiento de Arist)teles anto om-s de A"uino deCarrara , de diversos $uristas modernos.
e en%atiza modernamente &or muchos la%unci)n de &revenci)n general. 5a &ena re%uerza el mandato dela norma al traducirse en la conminaci)n a todos , en unae$ecuci)n concreta en el delincuente lo "ue ratica el e%ecto deamenaza. Ello no o#stara a una %unci)n de &revenci)nes&ecial "ue re&resentada &or la enmienda del delincuenteim&ide a este cometer nuevos delitos lo "ue o#viamentecontri#u,e a la &revenci)n general.1>
10onz-lez Berendi"ue Marco A. e&arata de la Ievista de Ciencias enales omoHHHV(( vol.2 &-g. 24>.
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IV SON E*ECTIVAS LAS PENAS PRIVATIVASDE LIBERTAD / LA REINCIDENCIA.1112
/a e*istido siem&re gran &reocu&aci)n &orla ecacia &unitiva $unto a las necesidades , com&onenteshumanos de la &ena de &risi)n inde&endientemente de las cir0cunstancias "ue se a+aden a su cum&limiento. e ha discutido ,negado incluso su car-cter &unitivo , se ha llegado a decir "ueno de#era ser la &ena una retri#uci)n o re&resi)n social sinouna o&ortunidad de tratamiento.
As el tratamiento estara orientado aeliminar las causas end)genas o #o0&sicol)gicas del delito.
Con este &ro&)sito sera &reciso contar coninstitutos &ara la reada&taci)n social resocializaci)n oreeducaci)n del delincuente.
or medio del tratamiento se tena laes&eranza de evitar la reincidencia sin em#argo el costo de suim&lementaci)n tra$o como resultado "ue la ma,ora de los
&ases no lo ha,a &odido &oner en &r-ctica , "ue otros ?&or
"uerer estar al da en la sustituci)n de la &ena &unitiva &ortratamiento@ no ha,an hecho m-s "ue una sustituci)n de &ala0#ras.
o o#stante la reincidencia aumenta#a ,muchas veces se ha#la#a de irrecu&era#ilidad de algunas
&ersonas "ue ha#an delin"uido.
5o curioso es "ue este %en)meno tam#i!n
se da#a en a"uellos &ases "ue &ro&orciona#an tratamiento alos delincuentes &or e*istir condiciones &ara hacerlo.
11 Cuadernos de An-lisis 8urdico.9 Acerca de la C-rcel9. K 24.Escuela de 'erechoOniversidad 'iego ortales.12Beristain Antonio. 9 5a ena. Ietri#uci)n , las Actuales Conce&ciones Criminol)gicas9.-g. =1 , siguientes.
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5as c-rceles aumenta#an su &o#laci)n ,se da#a la e*&licaci)n de siem&re: el aumento de lacriminalidad.
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5a &risi)n continua#a siendo la medidanica.
5uego vinieron los cuestionamientos: P&or
"u! si el tratamiento se ha ado&tado &ara humanizar la &enatam&oco es ecaz si se mide en t!rminos de reincidenciaQ. iuna reincidencia como la "ue hemos tenido en Chile es de un6>R Pno signicar- "ue el hacinamiento se de#e m-s al delin0cuente reincidente "ue a los in%ractores &rimerizosQ Por "u!tam#i!n e*hi#en altas tasas de reincidencia los &ases "ue
&oseen las me$ores condiciones &enitenciarias , a&lican el me$ortratamientoQ. Pendr- sentido reada&tar socialmente oresocializar a alguien manteni!ndolo segregado de su am#ientesocial , ale$ado del medio li#reQ.
odas estas interrogantes hicieron re&lan0tear la &ro#lem-tica de la e%ectividad de la &ena , en &articularde la crisis de la &ena &rivativa de li#ertad , de la crisis delsistema &enitenciario. A ello se sum) la &reocu&aci)n &or losderechos humanos.
5o anterior llev) a concluir "ue al Estados)lo le corres&onde limitarse al e$ercicio del castigo en cuanto
al delito cometido o%reciendo al "ue delin"ue medios , ocasio0nes &ara "ue li#re , res&onsa#lemente reconozca su in%racci)n, tome o no la decisi)n de hacer un es%uerzo &ara reintegrarsea la comunidad esto es sin olvidar "ue &ara un cierto nmerode &ersonas sigue siendo indis&ensa#le la &rivaci)n deli#ertad como un medio necesario &ara la seguridad ciudadana.
/acemos hinca&i! en este &unto se+alando"ue este tra#a$o no &retende el a#olicionismo de la &ena
&rivativa de li#ertad sino un re%ormismo del sistema &eniten0ciario. retende "ue esta sanci)n de &risi)n se constitu,a en lae*ce&ci)n en la a&licaci)n de las &enas , no sea como en laactualidad la sanci)n &enal &redominante dentro de nuestro7rdenamiento 8urdico. A nuestro &esar , an sosteniendo en#ase a las diversas razones "ue se e*&onen en nuestro tra#a$o"ue la &ena &rivativa de li#ertad en un alto &orcenta$e no esecazD an manteniendo las c-rceles en niveles )&timos &ara el
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&enado nos &arece "ue esta sanci)n de#e mantenerse ent!rminos restringidos &ara a"uellos condenados "ue seencuentran en una situaci)n de alta &eligrosidad &ara lasociedad , "ue ha,an atentado contra #ienes $urdicamente
&rotegidos de elevada relevancia &ara la comunidad.
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Es decir la c-rcel a nuestro &arecer es 9unmal necesario9 "ue de#e a&licarse en un mnimo considera#lede casos &or no e*istir &or no idearse an una alternativaecaz "ue la sustitu,a.
A nuestro $uicio estos delincuentes de alta&eligrosidad de#en ser &uestos en &risi)n o$al- en c-rceles"ue cuenten con condiciones "ue &ermitan un trato adecuado ,humanitario. in &er$uicio de lo anterior se de#e tener &resente"ue la c-rcel es el &eor sistema "ue e*iste &ara castigar a los
&enados en cuesti)n &ero al mismo tiem&o es el nico "ue&uede &roteger a la sociedad de estos delincuentes 9%ormados9.or eso estimamos "ue en materia de delincuencia el Estadono de#e escatimar los gastos de &revenci)n de ella &ues
consideramos 9"ue el remedio es &eor "ue la en%ermedad9.13
ara lograr este o#$etivo es &reciso admitira&ro#ar , ado&tar otras %ormas de &enas distintas a la de
&risi)n.
5a e%ectividad de la &ena &rivativa deli#ertad &uede ser &lanteada desde varios &untos de vistaentre los cuales ca#e hacer menci)n a los siguientes: 14
On &rimer sentido es a"uel "ue se relacionacon la e*istencia de un &residio &er&etuo real "ue verdadera0mente sea cum&lido a ca#alidad &or el condenadoD Es decir sincontar con ninguno de los #enecios a "ue actualmente
&ueden acogerse a"uellos reclusos "ue cum&len con los&resu&uestos legales necesarios &ara ello. Como sa#emosentre tales #enecios se &uede contar la li#ertad condicional lareclusi)n nocturna , otros.
e &lantea as la rigurosidad del &residio&er&etuo como castigo. Esta es una &rimera e*&resi)n de la&ena &rivativa de li#ertad en el sentido de su e%ectividad. Estogenera una serie de consecuencias "ue se dan mu, a menudo
&or e$em&lo la creaci)n de c-rceles de m-*ima seguridad.
13uzm-n Vial Manuel. 9 IeJe*iones so#re las enas rivativas de 5i#ertad9. e&aratade la Ievista de Ciencias enales omo HHHV(( vol. 2 -g. 14;.14Bustos Iamrez 8uan. Ievista Chilena de Ciencia enitenciaria , de 'erecho enal K1=D Agosto de 1==30Enero de 1==4. Cit. -gs. 2; , 2
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En todos a"uellos &ases "ue cuentan coneste ti&o de esta#lecimientos dentro de los cuales se inclu,e elnuestro se ha &lanteado la idea de castigo en el sentido dem-*ima seguridad. Esta es la tendencia. or consiguiente a
ma,or castigo o a ma,or violencia e$ercida so#re un su$etoma,or recrudecimiento de lo "ue es la &ena &rivativa de li#er0tad.
Con todo ha, "uienes consideran "ue la&ena &rivativa de li#ertad es la sanci)n &enal m-s rigurosa.Esto no es as ,a "ue nuestra legislaci)n al igual "ue muchasotras contem&la ciertas medidas "ue agravan la &ena &rivativade li#ertad como son el encierro com&leto con incomunicaci)ntotal. 5o anterior demuestra "ue la imaginaci)n humana
cuenta con ca&acidad &ara aumentar el castigo siendo esa lalnea seguida &or la c-rcel de m-*ima seguridad.
7tro &lanteamiento de este sentido es laidea de castigo , rigurosidad de la &ena &rivativa de li#ertaddesde el &unto de vista de su e%ectividad. Es la llamada eorade la u$eci)n ersonal o u$eci)n Es&ecial. Esta &osici)n "ueha sido desarrollada %undamentalmente desde una &ers&ectivaadministrativa se+ala "ue los condenados est-n en una su$e0
ci)n es&ecial administrativa res&ecto de la vigilancia dentro delsistema &enitenciario , &or lo tanto cual"uier medida enrelaci)n a ellos es una medida s)lo disci&linaria administrativa.En consecuencia se de#e a&licar s)lo criterios de car-cter admi0nistrativo de o&ortunidad , de gran discrecionalidad %rente a locual el condenado no tiene ningn derecho solamente tienede#eres.
Ahora #ien Pcu-les son los resultados deeste ti&o de &lanteamientos en el sentido de la e%ectividadQ. 5onico "ue han demostrado en los dos ltimos siglos ?en estossiglos la &ena &rivativa de li#ertad es la dominante , es la
&ro&ia de los siglos de derecho &enal moderno@ todos losestudios de car-cter criminol)gico sociol)gico , em&rico sone%ectos negativos sin ningn e%ecto &ositivo de la c-rcel.
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Ieiteramos "ue segn los estudiosos deesta materia la &risi)n como &ena no es e%ectiva. 5a a&li0caci)n de ella conduce a la des&ersonalizaci)n del su$etoe%ecto llamado tam#i!n 9&risionizaci)n9.1
15Sent 8orge ustitutos de la risi)n. Cit. -g. 36.
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A trav!s de la &ena &rivativa de li#ertad elsu$eto &ierde su calidad de tal &ierde su calidad de &ersona
&ierde su calidad de ente social , se crea como se ha se+alado, se ha escrito mucho al res&ecto la llamada 9su#cultura
criminal9. e genera un con$unto de valores condicionesintereses , %ormas interactuantes entre los su$etos "ue cons0titu,e una 9su#cultura de violencia9 , 9su#cultura criminales&ecca9 "ue esta#lece sus &ro&ios c)digos decom&ortamiento entre los su$etos "ue est-n determinados%undamentalmente &or %ormas de violencia.
As al e*aminar la &ena &rivativa deli#ertad a lo largo de los siglos H(H , HH el resultado escom&letamente negativo , contrario a lo "ue se &lantea como
un Estado de derecho democr-tico. Es decir va en o&osici)ndirecta con los &rinci&ios "ue se consagran en las constitucionesmodernas acerca de lo "ue es el Estado de derecho demo0cr-tico , el res&eto de los derechos humanos.
e &iensa en casi todo el mundo "ue la&ena &rivativa de li#ertad de#e usarse en 9e*trema ratio9?t!rmino em&leado &or las aciones Onidas@ es decir en loscasos m-s graves , en ltimo t!rmino.
5a e%ectividad de la &ena &uede ser anali0zada desde otro &unto de vista "ue es el de si la &ena de &riva0ci)n de li#ertad cum&le con el o#$etivo de resocializar oreinsertar al individuo "ue ha delin"uido. odos los resultadosde investigaciones realizadas hasta ahora concuerdan con "ueello resulta im&osi#le. Esto &or"ue ha, un elemento #-sicoindis&ensa#le "ue se+ala "ue no se &uede &redicar la li#ertad"uitando la li#ertad. Ese razonamiento tan #-sico , sim&leresulta claro en la idea de &retender resocializar cuando la ideade resocializaci)n en el %ondo es a#rir las dimensiones deli#ertad , de &artici&aci)n del su$eto &osi#ilitarle esasca&acidades cuando se le &riva de su li#ertad. 161;
16Bustos Iamrez 8uan. Ievista Chilena de Ciencia enitenciaria , de 'erecho enal K1=D Agosto de 1==30Enero de 1==4. Cit.-g.3>.17Cuadernos de An-lisis 8urdico 9Acerca de la C-rcel9. Oniversidad 'iego ortales T24 -g. 12.
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or otra &arte segn todas las investiga0ciones e%ectuadas las %ormas de resocializaci)n interna esdecir a"uellas "ue se
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e%ectan al interior del centro carcelario llevan a una&erversi)n no en el sentido maligno sino "ue de algunamanera caen de nuevo s)lo en una %orma de instrumento decontrol , disci&lina interna. En otros t!rminos de alguna
manera no son realmente utilizados &ara a#rir %ormas de&artici&aci)n en la li#ertad del su$eto.
5a tendencia &ro&ia del sistema lleva a"ue esas %ormas sean utilizadas solamente &ara los e%ectosde la disci&lina , el orden interno del sistema &enitenciario ,eso evidentemente va en contra de a#rir &osi#ilidades de li#er0tad al su$eto &or"ue el o#$etivo #-sico de ellas no es a#rirli#ertad al su$eto sino "ue es el orden , la seguridad interna"ue son tam#i!n im&ortantes. ero el orden , la seguridad
interna evidentemente no son lo mismo "ue a#rir &osi#ilidadesde &artici&aci)n al su$eto. 'e manera entonces "ue el #uscar%ormas de resocializaci)n interna tiene este grave &eligro latendencia a "ue nalmente &ase a ser solamente uninstrumento &ara un o#$etivo inmediato &ro&io del sistema
&enitenciario. N &or lo tanto la e%ectividad de la &ena &rivativade li#ertad desde el &unto de vista de la resocializaci)n esnegativa.
7tro as&ecto desde el cual se &uede anali0zar la e%ectividad de las &enas es en cuanto al nivel social ,cultural de los condenados. En general las &ersonas "ue llegana la c-rcel en todas &artes del mundo son &ersonas con d!citsocial , cultural &or di%erentes razones sean !stas sociales delestado o de ellas individualmente consideradas. 'e lo "ue setrata es de a&o,arlas &ara la su&eraci)n de esos d!cit ,conJictos sociales , culturales.1
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a&o,os e%ectivos , concretos no siendo as e%ectiva la &ena&rivativa de li#ertad #a$o este &unto de vista.
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5a e%ectividad de las &enas ho, no se&uede medir &or la dureza o crueldad del castigo sino &or loslogros o#tenidos en orden a una &artici&aci)n ciudadana delcondenado en %orma &lena de acuerdo a los derechos , a la
dignidad de la &ersona.5a &risi)n es terrorcamente o&resora ,
sus muros se&aran al interno de la sociedad , a !sta delinterno. Este no s)lo &ierde la li#ertad de des&lazamiento sino
&r-cticamente todos sus derechos %undamentales: el derechode e*&resi)n de reuni)n de asociaci)n de sindicalizaci)n deelecci)n de tra#a$o etc. , hasta el desarrollo normal de suse*ualidad.
On ltimo &unto "ue &arece necesario a#or0dar , "ue demuestra "ue la c-rcel adem-s de ser una &enainecaz es el origen de graves &ro#lemas "ue re&ercutendirectamente en la sociedad es la &ro&agaci)n del ('A.
5a c-rcel en todas &artes del mundo esasilo de conductas morales , socialmente deterioradas , comotal es considerada como una %uente de alta contaminaci)n delndrome de (nmunodeciencia Ad"uirida ?('A@ lo cual la
convierte en un &ro#lema e*cesivamente grave "ue losdistintos Estados han de#ido en%rentar de#ido a las conocidasconsecuencias "ue esta en%ermedad acarrea , a la
&reocu&ante &ro&agaci)n "ue en los ltimos a+os ha e*&eri0mentado.
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V.- NECESIDAD DE CREAR MEDIDASALTERNATIVAS A LA DE PRIVACIN DELIBERTAD.
5a #s"ueda de nuevos en%o"ues denuevas medidas alternativas a la &risi)n &uede minimizar loscostos humanos , materiales "ue la &risi)n im&lica.
5a es%era de las medidas correccionales esun cam&o en "ue &ocos &ases &ueden reivindicar la calidad de9desarrollados9. El &rogreso no s)lo &uede medirse en %unci)nde &risiones m-s grandes del &er%eccionamiento de tecnologas
o incluso de una intensa ca&acidad del &ersonal. 5os &asesmu, industrializados tal vez &uedan a&render #astante deotros m!todos de control social "ue se han em&leado durantemucho tiem&o en algunos &ases tanto desarrollados como envas de desarrollo.
or un lado nos ha sido &osi#le a&reciar elr-&ido ritmo de avance de la industrializaci)n de la ur#ani0
zaci)n , de los cam#ios tecnol)gicos los "ue han redundado asu vez en cam#ios e*&erimentados al interior de institucionessociales tales como la %amilia el clan , la comunidad. arale0lamente a ello se ha &odido a&reciar un im&ortante contrasteen dichas sociedades entre todos los &rogresos anteriormentese+alados , &ro#lemas tales como el de la delincuencia "ue enlas mismas sociedades desarrolladas , en vas de desarrollocontina en ascensoD e suma a ello el hacinamiento e*istenteen las instituciones &enales , la a&arente inca&acidad de lossistemas de $usticia &enal de reaccionar con ecacia %rente alas nuevas modalidades , dimensiones "ue la delincuencia ha
ido ad"uiriendo hechos "ue han acentuado an m-s la contro0versia relativa a la utilizaci)n de la &risi)n &or ser un tema "ueest- en estrecha relaci)n con el anterior.
Adem-s de los argumentos tradicionalesrelativos a las contradicciones inherentes a las %unciones decustodia , de reha#ilitaci)n de la c-rcel de#en ser consideradosotros %actores tales como el as&ecto deshumanizante del
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encarcelamiento la de#ilitaci)n de la &ersona humana "ue&roduce el internamiento total.
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5as consideraciones anteriores &onenclaramente de relieve la necesidad de analizar seriamente lacuesti)n acerca de las medidas alternativas o sustitutorias a la
&ena de &rivaci)n de li#ertad.
5a &rivaci)n de li#ertad en calidad de &enaha llegado a un momento crtico en "ue de#e ser su#stituda
&or otras sanciones m-s acordes con las nuevas orientacionesdel derecho &enal.1=
5a hi&)tesis de la su&resi)n de las &enas&rivativas de li#ertad no signica "ue ella no de#a su#sistir encasos singulares como nico medio adecuado &ara &roteger ala comunidad de la delincuencia.2>
5a idea de una &osi#le su&resi)n de la &enade &risi)n comenz) hace muchsimas d!cadas en relaci)n a las
&enas de corta duraci)n.
/acemos &resente "ue la crisis del encar0celamiento no tan s)lo com&rende las &enas &rivativas de li#er0tad sino "ue gravita an con ma,or %uerza en la detenci)n , la
&risi)n &reventiva1=.
El reem&lazo de las &enas de encarcela0miento &or otras medidas &unitivas de#e encararse con lanica mira de mantener o devolver a la comunidad a una
&ersona "ue le es til no o#stante ha#er cometido un delito lacual de#iera ser condenada a una &ena adecuada a sucul&a#ilidad. Consideramos "ue lo anterior no se o#tiene con lasu&resi)n de su li#ertad.
e &ueden considerar como mnimo cuatro
%actores "ue im&ulsan a la im&lantaci)n en los ordenamientos$urdicos de medidas alternativas a la &rivaci)n de li#ertad:
0 5a &rue#a de "ue es di%cil "ue la &risi)n re%orme a losdelincuentes &ara "ue se reintegren a la sociedad.
19Cousi+o Mac (ver 5uis. 5a Crisis de las enas rivativas de 5i#ertad. e&arata de laIevista de Ciencias enales omo HHHV(( vol. 2 -g. 214 21 , 21=.20Ievista Chilena de Ciencia enitenciaria , de 'erecho enal K3D 7ctu#re0 oviem#rede 1=
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0 5a &rue#a indiscuti#le de "ue la c-rcel es mu, costosa.Esto no s)lo desde el &unto de vista econ)mico &uesto"ue es sa#ido "ue la manutenci)n de las institucionescarcelarias resulta e*cesivamente costosa &ara el Esta0
do de#iendo !ste desem#olsar &or dicho conce&touna suma considera#le de dinero. ero es m-s costosadesde el &unto de vista social. Es sa#ido "ue la c-rcelcomo &ena es inecaz no regenera al su$eto mu, &or elcontrario lo de$a me$or &re&arado &ara "ue una vez%uera del sistema carcelario vuelva a delin"uir. ortantola &ena &rivativa hace aumentar la delincuencia
&ues aumenta en grado signicativo la reincidenciaD locual estimamos "ue es un costo social demasiado alto eirrecu&era#le.
0 El hacinamiento carcelario.
0 N &or ltimo se ha com&ro#ado "ue e*isten sancionesecaces a&lica#les %uera de la c-rcel "ue son indiscuti0#lemente m-s humanizadas.
On as&ecto im&ortante a considerar esreducir el car-cter marcadamente re&resivo de la actual &oltica
criminal orient-ndola hacia una reducci)n m-*ima de lautilizaci)n de la c-rcel dado "ue la instituci)n carcelariaresulta crimin)gena intil como &ena , s)lo sirve a nesretri#utivos , vindicativos con el consa#ido grado de nocividad"ue su&one &ara el su$eto. En tal sentido son los &rocesos dedes&risionalizaci)n de ltima ratio des&enalizaci)ndescriminalizaci)n los "ue conllevan inevita#lemente a unaa&licaci)n signicativa de medidas sustitutivas , alternativasde modo "ue se detengan , disminu,an sustancialmente losndices de encarcelamiento , aumente la &o#laci)n en medidasno institucionales , en el medio li#re.21
ara "ue dichas medidas cum&lan un verda0dero rol sustitutivo de la c-rcel !stas de#en darse en un con0te*to garantista , de &ro%undo res&eto a los derechos humanosen el cual se reorienten las #ases so#re las cuales se realiza la21Cuadernos de An-lisis 8urdico K 24. 9Acerca de la C-rcel9. Escuela de 'erechoOniversidad 'iego &ortales.
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selecci)n el control , tratamiento en esta -rea en la &ers&ecti0va "ue el rece&tor de las medidas sea considerado como unsu$eto &leno de derechos.
Es necesario dar ca#ida a un sistema dealternatividad como rece&tor de %unciones "ue se transerendel sistema re&resivo como el &enal a otras es%eras como laadministrativa civil tera&!utica comunitaria etc. "ue sinduda inciden , dan res&uesta m-s humanizada m-s o&ortuna
, ecaz a una gran &arte de conJictos "ue ho, se encuentraninnecesariamente en esta es%era &enal.
El &lanteamiento anterior su&one una
trans%ormaci)n en la cual e*ista una redenici)n de losconJictos "ue se resuelven en el sistema &enal "ue se ado&teel cual de#e ser no s)lo %uertemente garantista con un &ro0%undo res&eto a los derechos humanos m-s coherente , ecazsino "ue &or so#re todo de#e encaminarse a disminuir de%orma signicativa , sostenida la utilizaci)n de la c-rcel comosanci)n &enal.
5as medidas alternativas a la &rivaci)n de
li#ertad anteriormente se+aladas son las "ue &ermiten dismi0nuir la violencia "ue o&era en los sistemas de control social la"ue &or el contrario se ve inevita#lemente acrecentadacuando el su$eto "ue ha sido &rivado de li#ertad es reincor&o0rado a la sociedad.
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VI.- NORMAS INTERNACIONALES, DERECHOSHUMANOS EN RELACIN A LAS PENASPRIVATIVAS DE LIBERTAD.
5as aciones Onidas desde muchos a+osha realizado estudios , congresos tendientes a &oner !n%asis enla crisis de la &ena &rivativa de li#ertad destacando lascondiciones inhumanas en "ue vive la &o#laci)n &enal de di%e0rentes &artes del mundo.
El tema de las alternativas a la reclusi)nco#ra &ro%undo signicado de la controversia mundial so#re el
&a&el , la %unci)n de la c-rcel como instrumento de controlsocial. i #ien el &rimer Congreso de las aciones Onidas so#rerevenci)n del 'elito , ratamiento del 'elincuente "ue a&ro#)las reglas mnimas uni%ormes &ara el tratamiento de los reclu0sos constitu,) un $al)n en el &roceso de la re%orma &enal lasdeli#eraciones del U Congreso &usieron en &rimer &lano la#s"ueda mundial de &osi#ilidades distintas del encarcelamien0to "ue %ueran ecaces al menos al tratar con a"uellos delin0cuentes "ue no &onen en &eligro la &az , la seguridad de lasociedad.
E5 a&ro#) una serie de &ro,ectos dentro delos cuales se contem&laron reglas mnimas so#re las medidasno &rivativas de li#ertad. ?Iegla de [email protected]
Estas normas contienen algunos de los
&rinci&ios , condiciones "ue de#en regir la im&lantaci)n deestas medidas en el ordenamiento $urdico de un Estado. En sudeclaraci)n de &rinci&ios se se+ala: 95os Estados miem#rosintroducir-n medidas no &rivativas de li#ertad en sus res&ec0tivos ordenamientos &ara &ro&orcionar otras o&ciones , de esamanera reducir la a&licaci)n de las &enas de &risi)n , racio0
22Ievista Chilena de Ciencia enitenciaria , de 'erecho enal T 1= Agosto de 1==30Enero de 1==4. Cit. -g. 1.
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nalizar las &olticas de $usticia &enal teniendo en cuenta elres&eto de los derechos humanos las e*igencias de la $usticiasocial , las necesidades de reha#ilitaci)n del delincuente9.
5a im&ortancia de las Ieglas de okioradica en su car-cter instrumental &ara &romover la a&licaci)nde sanciones no &rivativas de li#ertad. Ellas %orman &arte de lasreJe*iones "ue los Estados miem#ros de las aciones Onidashan e%ectuado en torno al cat-logo de sanciones &enales alter0nativas "ue se a&lican actualmente en el mundo.
'e acuerdo a las normas de estas reglas 9la&artici&aci)n de la sociedad de#e alentarse &ues constitu,e unrecurso %undamental , uno de los %actores m-s im&ortantes
&ara %ortalecer los vnculos entre los delincuentes sometidos amedidas no &rivativas de la li#ertad , sus %amilias , lacomunidad. 'e#er-n com&lementar los es%uerzos de la adminis0traci)n.23
5a &artici&aci)n de la sociedad ser- consi0derada como una o&ortunidad "ue se #rinda a los miem#ros dela comunidad &ara contri#uir a la &rotecci)n de !sta9.
El res&eto de los 'erechos /umanos de#eser uno de los elementos #-sicos en relaci)n a la discusi)n demedidas alternativas a la de &rivaci)n de li#ertad.
Es necesario de$ar %undado "ue diversasorganizaciones internacionales entre ellas la 7..O. hanesta#lecido hasta el cansancio "ue la c-rcel incluso en lasme$ores condiciones no constitu,e una &ena ecaz siendo atodas luces contraria a los derechos humanos.
23Ievista Chilena de Ciencia enitenciaria , de 'erecho enal K 1=. Agosto de 1==30Enero de 1==4. cit. &-g. 3.
=
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OBLI6ATORIEDAD DE LAS NORMAS INTERNACIONALESSOBRE DERECHOS HUMANOS.24
5as normas internacionales so#re 'erechos
/umanos es&ecialmente las contenidas en el acto(nternacional de 'erechos Civiles , olticos , la Convenci)nAmericana de 'erechos /umanos se entienden incor&oradasen nuestra legislaci)n con car-cter o#ligatorio , rango constitu0cional a &artir de la re%orma realizada a la Constituci)n en ela+o 1=
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1.0 5as "ue tienen el car-cter de sel%0e*ecuting ,"ue &or lo tanto se a&lican en %orma inmediata sin necesidadde "ue &reviamente se dicten normas de adecuaci)n ,
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2.0 5as "ue no tienen dicho car-cter &ara lascuales la Convenci)n citada dis&one el de#er de ado&tar lascorres&ondientes dis&osiciones de 'erecho (nterno en lossiguientes t!rminos:9 i el e$ercicio de los derechos , li#ertades
mencionadas en el artculo &rimero no estuviere ,a garantizado&or dis&osiciones legislativas o de otro car-cter los Estadosartes se com&rometen a ado&tar con arreglo a sus
&rocedimientos constitucionales , a las dis&osiciones de estaConvenci)n las medidas legislativas o de otro car-cter necesa0rias &ara hacer e%ectivos tales derechos , li#ertades9 ?art.2@.
Iesaltan los artculos K , ;K de la Con0venci)n "ue contienen diversas normas re%eridas a la integri0dad &ersonal , a la li#ertad &ersonal.
Artculo K :9 1. oda &ersona tiene derecho a "ue se res&ete su
integridad %sica &s"uica , moral.2. adie de#e ser sometido a torturas ni a &enas o
tratos crueles inhumanos o degradantes. oda &ersona &rivadade li#ertad ser- tratada con el res&eto de#ido a la dignidadinherente al ser humano.
3. 5a &ena no &uede trascender a la &ersona del
delincuente.4. 5os &rocesados de#en estar se&arados de loscondenados salvo en circunstancias e*ce&cionales , ser-nsometidos a un tratamiento adecuado a su condici)n de
&ersonas no condenadas.. Cuando los menores &uedan ser &rocesados
de#en ser se&arados de los adultos , llevados ante tri#unaleses&ecializados con la ma,or celeridad &osi#le &ara sutratamiento.
6. 5as &enas &rivativas de li#ertad tendr-n comonalidad esencial la re%orma , la reada&taci)n social de loscondenados9.
Artculo ;K:91. oda &ersona tiene derecho a la li#ertad , a la
seguridad &ersonales.
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2. adie &uede ser &rivado de su li#ertad %0sicasalvo &or las causas , en las condiciones$adas de antemano &or las Constitucionesolticas de los Estados artes o &or las le,es
dictadas con%orme a ellas.3. adie &uede ser sometido a detenci)n oencarcelamiento ar#itrarios ..............9
Con%rontando las normas de la Convenci)nAmericana de 'erechos /umanos con nuestro roceso enal sehace necesario o&tar &or un m!todo de los muchos "ue
&arecen &osi#les de ser utilizado. En este caso sera m-s&r-ctico el intentar entender las normas contenidas en laConvenci)n , algunas de las contenidas en la Constituci)n
oltica del Estado como un radical cuestionamiento al sistema&rocesal &enal de car-cter in"uisitivo vigente en nuestro &asen es&ecial al r!gimen de las medidas coercitivas.
Al res&ecto , entre las muchas dis&osicio0nes "ue se &odran citar ca#e se+alar "ue la inter&retaci)n del
&ol!mico artculo 363 del C)digo de rocedimiento enal "uem-s se aviene con las normas del de#ido &roceso , con lasdis&osiciones es&eccas de los &actos internacionales de
'erechos /umanos consiste en entender "ue de las doshi&)tesis tradicionales contenidas en la causal de &eligro &ara lasociedad el &eligro de %uga , la &osi#ilidad de "ue el &rocesado9contine su actividad delictiva9 la segunda %ue su&rimida &orla 5e, 1=.>4; &or ser contraria a las dis&osiciones de los &actos
,a citados.
onsecuencia la manera de entender lanorma "ue se+ala "ue9 la li#ertad &rovisional &odr- negarsecuando la li#ertad del detenido o &reso sea &eligrosa &ara laseguridad de la sociedad9 sera "ue ello s)lo se reere a la
&osi#ilidad de "ue !ste se %ugue haciendo im&osi#le lacontinuaci)n del $uicio o la a&licaci)n de la sentencia "ue es lanica hi&)tesis autorizada &or los &actos.
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VII.- LE6ISLACIN COMPARADA.
a) P$'as a%$'aias a %a #$ &isi8' $i'$'!s #$ i'3!&! a %as &$'as3!2'iaias $' '2$!s!s &a9s$s.
'e$amos en claro de inmediato "ue las&enas alternativas contem&ladas en la legislaci)n com&arada"ue se &resentan en este tra#a$o no constitu,en el total de las
e*istentes s)lo recogimos a"uellas "ue a nuestro $uicio &are0cen m-s interesantes.
a.1.- ESPAA:2
5a caracterstica de la legislaci)n es&a+olavigente hacia la d!cada de los a+os en lo "ue res&ecta a las9medidas alternativas a la &risi)n9 es la de carencia a#soluta.
El c)digo &enal de dicha !&oca s)lo contem&la#a los recursosm-s tradicionales tendientes a disminuir en ciertos su&uestoslos e%ectos de una condena a &ena &rivativa de li#ertad comoes la 9sus&ensi)n condicional de la &ena9 , la 9li#ertadcondicional9.
25'e ola 'ue+as AD arca Ar-n M.D /ormaz-#al Malare! /. Alternativas a la risi)nct. &-g. 2>.
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ustitutos de la &risi)n en el &ro,ecto deC)digo enal de 1= , en la &ro&uesta de ante&ro,ecto de1=
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El incum&limiento de las condiciones delarresto de n de semana , el im&ago de la multa a trav!s de lares&onsa#ilidad &enal su#sidiaria conduce a la &risi)n ,a sinlmite in%erior.
Como alternativa a la &risi)n in%erior a seismeses se introduce el arresto de n de semana "ue si #ien node$a de ser una &ena &rivativa de li#ertad da una res&uestam-s id)nea a las necesidades de &revenci)n es&ecial "ue la
&risi)n de corta duraci)n al no inter%erir de modo grave lasnormales actividades la#orales , vitales del individuo. ua&licaci)n est- &revista tanto &ara las %altas como &ara losdelitos menos graves.
Al &lantearse esta &ena como una alternati0va a la &risi)n de corta duraci)n es indis&ensa#le contar con lacola#oraci)n del &ro&io &enado de manera "ue si !sta %allarano ca#e otra soluci)n "ue la reconversi)n del arresto en &risi)naun"ue se site &or de#a$o del lmite general de los seis meses.
2.0 ueva conguraci)n de multas:26
5a multa a&areca en los c)digos &enalescomo una &ena tradicional $unto a la &rivativa de li#ertadaun"ue con un -m#ito de a&licaci)n mucho m-s restringido ,en #astantes casos meramente com&lementarios.
El movimiento internacional de re%orma a lalegislaci)n &enal se &lante) desde hace tiem&o la necesidad deuna revitalizaci)n de esta &ena en la &ers&ectiva de su conside0raci)n como aut!ntica alternativa a la &risi)n no solo &ara losdelitos de escasa im&ortancia sino tam#i!n &ara la criminalidadmediana.
ara ello se haca necesario dar res&uesta&or una &arte al &rinci&al de%ecto atri#uido a esta sanci)n "ue
26 'e ola 'ue+asA. D arca Ar-n M.D /ormaz-#al Malare!/. 9Alternativas a larisi)n9. Cit. &ag. 24.
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se considera esencialmente in$usta en su conguraci)n tradi0cional ,a "ue aun"ue se mueva entre un
6;
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mnimo , un m-*imo su re&ercusi)n so#re el su$eto condenadoa ellas es mu, di%erente en %unci)n de su status econ)mico. orotra &arte como consecuencia de lo anterior la rigidez en el
&ago de la multa ?&ese a "ue se ha,an introducido criterios de
Je*i#ilidad en el C)digo enal@ im&orta "ue la res&onsa#ilidad&ersonal su#sidiaria re&ercuta con ma,or %recuencia so#re losecon)micamente m-s d!#iles.
En esta lnea de trans%ormaci)n de la multael &ro,ecto de 1= ado&t) , la &ro&uesta de 1=
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"ue ha#r-n de guiar la valoraci)n del tri#unal. artiendo de unc-lculo de los ingresos del reo de acuerdo con una valoraci)nrazona#le de su 9actividad la#oral9 8EC/ECS
6=
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se+ala varios &ro#lemas es&eccos al resolver como el c)m&u0to de los de#eres alimenticios "ue tenga el reo otras o#liga0ciones de &ago corriente "ue tra#an &or largo tiem&o una &artede los ingresos del reoD el de &ersonas "ue carecen de ingresos
&ro&ios , &or ltimo se ha de tomar en consideraci)n el 9&atri0monio del reo9.
Cuestiones de esta ndole ha#r-n de sera#ordadas necesariamente &or la &r-ctica &ara garantizar un
&rocedimiento de c-lculo aut!nticamente individualizador.
En cuanto al &ago se se+ala "ue las cuotasdiarias se a#onar-n en el momento en "ue la condena sea
rme mientras "ue las semanales , mensuales el ltimo dah-#il de cada semana o mes. e trata de un sistema tem&oralde e$ecuci)n de la multa "ue a di%erencia de lo "ue sucede conel actual &ago a&lazado no &retende %acilitar el &ago de lamulta sino una reducci)n del nivel de vida del condenado &orun cierto tiem&o. Con la &osi#ilidad de "ue e*ce&cionalmenteel tri#unal reduzca el im&orte de las cuotas cuando el delin0cuente des&u!s de la sentencia em&eore su %ortuna.
5a a&ro*imaci)n de la &ena de multa a larealidad del condenado &ermite a#rigar es&eranzas so#re la&osi#ilidad de un cum&limiento m-s real , !sto conlleva undo#le orden de venta$asD &or una &arte induce a rearmar losvalores &reventivos de esta sanci)n su&erando &or consiguien0te el car-cter &r-cticamente accesorio "ue vena ostentandocon relaci)n a la &rivaci)n de li#ertad , &or otra &uede hacer"ue cada vez ad"uiera una %unci)n m-s intensa &ara evitar la
&risi)n tanto &or va directa de recurrir a ella como sanci)n&re%erente &ara muchos m-s delitos como &or la va indirecta"ue se restrin$an los su&uestos en "ue ha,a de a&licar lares&onsa#ilidad &ersonal su#sidiaria.
5a e*&eriencia alemana en este sentido esalentadora ,a "ue la multa tiende a ocu&ar entre el
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ara el evento de "ue no se &ague la multae*istira el 9arresto sustitutorio9?res&onsa#ilidad &ersonalsu#sidiaria@. Esto en &rimer
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lugar no &uede ser en ningn caso o&cional ,a "ue sees&ecica "ue si el &ago de la multa no se &roducevoluntariamente ca#e acudir al a&remio.
3.0 ustituci)n de la &ena:El &ro,ecto de 1= a&orta#a im&ortantes
novedades relativas a la &osi#ilidad de &rescindir de la &risi)n oacortar su duraci)n cuando no resulta indis&ensa#le en el casoconcreto &uesto "ue adem-s de recoger las instituciones ,ae*istentes en el C)digo vigente como la 9 CondenaCondicional9 incor&ora#a la sus&ensi)n del %allo , la 9 usti0tuci)n de la &ena9.
5o "ue caracteriza a este segundo #lo"uede medidas alternativas es "ue su a&licaci)n "ueda conada ala discrecionalidad $udicial.
5a instituci)n de la 9 ustituci)n de laena9 se halla estrechamente relacionada con la su&resi)n delas &enas cortas de &risi)n. 'e esta %orma se reconoce "ue la
&risi)n s)lo es ineludi#le &ara los delitos graves es decira"uellos "ue llevan &enas tem&orales su&eriores a los dos a+os.
Adem-s la ustituci)n de la ena ha de ser ado&tada 9 motiva0damente9 , en atenci)n a las circunstancias &ersonales del reo, a la naturaleza del hecho.
5as &osi#ilidades de sustituir la &risi)n nosu&erior a dos a+os &or el arresto de n de semana recogidaen el artculo
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a.+.- *RANCIA:2;
egn la legislaci)n vigente hasta 1=.
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tam&oco es &osi#le controlar si realmente el cul&a#le sea#stiene de conducir.
e agregan otras crticas como la relativa a
la dudosa e%ectividad de las &enas , su &ro&orci)n res&ecto alhecho cometido.
odas estas o&iniones se reconducen ,e*&resan a trav!s del sentido de las &enas: las &enas sustitu0tivas en muchos casos ni intimidan ni retri#u,en el hechocometido.
Ello hace "ue s)lo sean recomenda#les enun &e"ue+o nmero de casos: delincuentes &rimarios "ue est!nnormalmente socializados , delincuentes ocasionales a los "ueuna &ena de este ti&o &uede servir de advertencia &ero enningn caso entienden los $ueces seran recomenda#les &ara la9clientela9 ha#itual de los tri#unales.
2.0 El tra#a$o de inter!s general ?(@:
ue introducida &or le, de 1> de 8unio de1=
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5a a&licaci)n de esta &ena de#e hacersecon audiencia del interesado a "uien el tri#unal de#e in%ormarde su derecho a rechazarla reci#iendo su res&uesta. (gual0
mente el tri#unal $ar- el &lazo en "ue la &ena de#e cum&lirsedentro del lmite de 1< meses ?&ara menores de 1< a+os el&lazo es de un a+o@.
Ona &ieza %undamental en la e$ecuci)n deestas &enas es el 8uez de A&licaci)n de enas. Este de#eesta#lecer la lista de tra#a$os de inter!s general susce&ti#lesde cum&lirse en su demarcaci)n.
;
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e han e%ectuado numerosos ti&os de tra#a0$os es&ecialmente relacionados con el medio am#iente o%re0ci!ndose en este -m#ito am&lsimas &osi#ilidades.
En general los ( se han cum&lidoregistr-ndose &ocos casos de a#andono , adem-s cuenta conuna mu, #uena acogida de &arte de autoridades , la comunidaden general.
inalmente ca#e agregar "ue el incum&li0miento de los anteriores sustitutos es castigado con &ena de
&risi)n.
3.0 ustituci)n &or multa:
El C)digo enal ranc!s &rev! la &osi#ili0dad de sustituir la &ena de &risi)n &or una multa a&lica#le conel sistema de das0multa. B-sicamente el sistema es igual al delC)digo enal Alem-n. e determina el nmero de das a &agarteniendo en cuenta las caractersticas , circunstancias de lain%racci)n.
a..- ITALIA:2 de Marzo de 1=2 cu,o com&lemento es el'ecreto Ieglamentario U2.442
==
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de 3> de 7ctu#re de 1=26 "ue ha sido modicado en diversaso&ortunidades. 'ichas medidas alternativas %ueron consagra0das como un modo &articular de cum&lir la &ena &rivativa deli#ertad en el Medio 5i#re.
Constitu,e un r!gimen de transici)n entrela &risi)n , la li#ertad a#soluta.
Ies&ecto de la naturaleza $urdica de lainstituci)n se ha discutido si es una gracia o un derecho del
&enado. En realidad no es ni una ni otra cosa.
o es una gracia &ues !sta im&orta una%acultad "ue el 8e%e del Estado e$erce sin restricciones legales
en tanto "ue la li#ertad condicional se concede nicamente aa"uellos condenados "ue cum&len los re"uisitos e*igidos &or lale, , siem&re "ue la autoridad estime "ue ,a no re&resentanun &eligro &ara la sociedad. am&oco es un derecho &ues no
&rocede recurso alguno en caso de denegaci)nD se trata de unamedida &enitenciaria de e*ce&ci)n.
Este #enecio %avorece a cual"uier &ersonacondenada a una &ena &rivativa de li#ertad su&erior a un a+o
de duraci)n siem&re "ue &osea los re"uisitos de ha#ercum&lido la mitad de la condena salvo las e*ce&ciones contem0&ladas en la le, ?e$em&lo: A "uien su%re una condena a &residio&er&etuo se le &uede conceder la li#ertad condicional s)lo unavez "ue cum&la 2> a+os &rivado de li#ertadD homicidio
&arricidio tr-co. e le e*ige &ara o&tar a la li#ertadcondicional el cum&limiento de dos tercios de la &ena@ o#ser0var conducta intacha#le a&render un ocio cuando e*istentalleres en el esta#lecimiento , com&ro#ar asistencia con
&rovecho a la escuela &enal.
Ona vez concedido este #enecio dura todoel tiem&o "ue %alta al reo &ara e*tinguir su condena , !sta sere&uta cum&lida si o#tiene el indulto o termina el &erodo deli#ertad condicional sin "ue le ha,a sido revocada.
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5a li#ertad condicional &ara su #uen%uncionamiento no solamente su&one un &ersonal &enitenciarioe*&erto , cuidadoso ca&az de distinguir la correcci)n verdaderade la simulada sino "ue e*ige la
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vigilancia de los li#erados &ara conocer su conducta , suasistencia , tutela &ara allanarles las dicultades "ue &uedanencontrar en sus &rimeros &asos en la vida en li#ertad.
e considera una medida alternativa a lali#ertad &or cuanto ella reviste las caractersticas de res0tringida revoca#le , vigilada. o ha, seguridad de "ue el
&enado tenga la conducta es&erada , no reincida , en !stesu&uesto es decir en caso de "ue#rantamiento el delincuentede#er- volver a &risi)n.
7tro de los #enecios legales "ue &ermitencum&lir la &ena en li#ertad , "ue &or ende se considera una
medida alternativa a esta sanci)n se reere a la Iemisi)nCondicional de la ena "ue data en Chile desde 1=44 , %ueesta#lecida &or la 5e, U;.
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Esta dis&osici)n est- contenida tam#i!nen el 'ecreto u&remo U6>> del a+o 1=;2.
El te*to originario de esta dis&osici)n %uemodicado &or el 'ecreto u&remo U231 de 1=64 am&liandoel #enecio en t!rminos m-s %avora#les &ara el reo.
Esta dis&osici)n determin) "ue los reclu0sos "ue cum&lan con determinados re"uisitos &odran salir delos esta#lecimientos en "ue se encuentran internados con elo#$eto de e%ectuar diligencias &ersonales de reincor&orarse altra#a$o en el medio li#re o concurrir a esta#lecimientos deeducaci)n de ca&acitaci)n &ro%esional o t!cnica o de orienta0
ci)n sin custodia , hasta &or un m-*imo de 1 horas diariasde#iendo &ernoctar en la unidad &enal.
On '.5. en el a+o 1=;4 e*tendi) el #ene0cio de salida diaria , dominical sin custodia , #a$o &ala#ra dehonor.
El 'ecreto u&remo U2> de 1=;2 cre)en antiago el Centro de Ieada&taci)n A#ierto Manuel Iodr0
guez. 'e hecho este esta#lecimiento %unciona desde el a+o1=6=.
En este Centro los reclusos en la &r-cticas)lo &ernoctan. El nmero de horas "ue de#en &ermanecer en!l lo determina la $e%atura. All se envi) a los internos a cum&lirla ltima &arte de su condena.
5a 5e, de Menores cu,o te*to denitivo %ue$ado &or la 5e, 16.61
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Esta le, tuvo su origen en estudios ,&ro&osici)n de la entonces 7cina de 'e%ensa ocial ?ho,'ivisi)n@ del Ministerio de 8usticia siendo entonces Ministro de
8usticia do+a M)nica Madariaga uti!rrez.ue revisada &or una comisi)n integrada
&or los distinguidos &ro%esores se+ores Iicardo -lvez Xaldodel Villar , Marco
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Aurelio onz-lez. 'urante el tr-mite legislativo el &ro,ectosu%ri) diversas modicaciones a&ro#-ndose nalmente el te*tovigente #a$o el Ministerio de don 8aime del Valle el 14 de Ma,ode 1=
(ntenta #eneciar so#re todo al "ue delin0"ue &or &rimera vez , en consecuencia evitar todas las des0venta$as de un encierro en la c-rcel $unto con acelerar lareinserci)n , reada&taci)n &ara la vida en sociedad.
N ello &or"ue de una u otra manera lacitada norma legal est- dirigida a &ersonas "ue no tienen
&ro&iamente las caractersticas del delincuente ha#itual o t&ico.'e este modo se estima "ue &uede contri#uir a la disminuci)nde la reincidencia delictual.
5os &resu&uestos &ara "ue o&ere la 5e, 1
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N como se trata de sus&ender dicha e$ecuci)n esim&rescindi#le &ara ello "ue se encuentre rme.
#@ Es necesario "ue se condene al individuo a &ena
&rivativa o restrictiva de li#ertad.5a &resente 5e, no o&era trat-ndose de la im&osi0ci)n de &enas &rivativas de derechos distintos a lali#ertad como &or e$em&lo: &enas de inha#ilidad dederechos &olticos inha#ilidad &ara cargos , ocios
licos &enas &ecuniarias etc.
c@ 5a &resente 5e, alcanza a autores c)m&lices ,encu#ridores "ue son %ormas "ue &uede revestir la
&artici&aci)n criminal.
uede ser a&licado al delito en gradoconsumado %rustrado , an al "ue "ueda en grado de tentati0va &uni#les segn el AI. ; del C)digo enal. 5os cuasidelitosno est-n e*cluidos.
5as medidas "ue contem&la la 5e, 1
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Adem-s de#e "uedar en o#servaci)n &orcierto la&so en el "ue se le #rinda asistencia &ara ser reha#ili0tado.
5os re"uisitos &ara "ue o&ere esta medidason los siguientes:
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a@ Wue la &ena &rivativa o restrictiva de li#ertadno e*ceda de tres a+os.
i son varias las &enas "ue se im&onen al con0
denado el total no de#e e*ceder al lmite detres a+os.
#@ Wue el reo no ha,a sido condenado anterior0mente &or crimen o sim&le delito.
5a condena anterior &or %altas no &riva al reode este #enecio.
c@ Wue los antecedentes &ersonales del reo su
conducta anterior , &osterior al hecho &uni#le ,la naturaleza modalidades , m)viles determi0nantes del delito &ermitan &resumir "ue novolver- a delin"uir lo "ue im&lica vericar laeducaci)n el tra#a$o ocio o &ro%esi)n la edadel estado civil , dem-s datos &ro&ios del su$etoas como la im&ortancia del derecho violado conel delito la %orma en "ue ha sido cometido elm)vil del mismo , en general la conducta
des&legada &ara "ue a &artir de ella &ueda el$uez concluir "ue no volver- a delin"uir.
d@ Wue las circunstancias indicadas en las letras #@, c@ hagan innecesario un tratamiento o lae$ecuci)n e%ectiva de la &ena. ?el $uez decidir-discrecionalmente@.
i se concede el #enecio el ri#unal deter0minar- un &lazo de o#servaci)n no in%erior al deduraci)n de la &ena con un mnimo de un a+o ,un m-*imo de tres a+os adem-s las siguientescondiciones:
1@ Iesidencia en un lugar determinado.
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2@ u$eci)n a control administrativo , asistenciaa la ecci)n de ratamiento en el Medio 5i#reel usuario de#e &resentarse , concurrir a losres&ectivos controles.
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3@ E$ercicio de una &ro%esi)n ocio em&leoarte industria o comercio si el reo carece demedios conocidos , honestos de su#sistencia ,no &osee calidad de estudiante.
4@ atis%acci)n de la indemnizaci)n civil costasmultas im&uestas &or la sentencia. o o#stanteel ri#unal en casos calicados &uede &rescin0dir de esta e*igencia.
En caso de "ue#rantamiento de las condi0ciones dentro del &erodo de o#servaci)n se de#e &edir la revo0caci)n del #enecio la "ue &uede ser decretada &or el ri#unal
&ara "ue se cum&la la &ena inicial o se convierta en reclusi)n
nocturna , en tal caso de#e considerarse el a#ono "ue &uedaha#er en %avor del reo &or el tiem&o "ue ha,a estado &rivado deli#ertad con motivo del corres&ondiente &roceso sin "ue seestime como tal el tiem&o de o#servaci)n "ue hu#iere alcanza0do.
2.0 En cuanto a la Ieclusi)n octurna&odemos decir "ue ella consiste en el encierro en esta#le0cimientos es&eciales desde las 22 horas de cada da hasta las 6
horas del da siguiente.
Esta medida de Ieclusi)n octurna tienecomo &ro&)sito disuadir al delincuente de cometer nuevosdelitos &or el solo hecho de encerrarlo en un esta#lecimientoes&ecial.
En esta medida no se &lantea la actividadasistencial. Consiste en un r!gimen de semili#ertad "ue &er0mite al #eneciado continuar en el e$ercicio la#oral con susrelaciones %amiliares , sociales aun"ue con algunas restric0ciones.
5os re"uisitos &ara "ue o&ere esta medidason los siguientes:
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a@ Wue la &ena &rivativa o restrictiva de li#ertadno e*ceda de tres a+os.
#@ Wue el reo no ha,a sido condenado anterior0
mente &or crimen o sim&le delito o lo ha,asido a una &ena &rivativa
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o restrictiva de li#ertad "ue no e*ceda de dos a+os o a m-s deuna siem&re "ue en total no e*ceda de dicholmite.
c@ Wue los antecedentes &ersonales del reo suconducta anterior , &osterior al hecho &uni#lenaturaleza modalidades , m)viles deter0minantes del delito &ermitan &resumir "ue lamedida de Ieclusi)n octurna lo disuadir- decometer nuevos delitos.
ara los e%ectos de la conversi)n de la &enainicialmente im&uesta se com&utar- una noche &or cada da de
&rivaci)n o restricci)n de li#ertad.
5a le, &ermite "ue el tri#unal sus&enda deocio a &etici)n de la &arte o de endarmera de Chile lamedida de Ieclusi)n octurna en caso de en%ermedadinvalidez em#arazo , &uer&erio o de circunstanciase*traordinarias "ue im&idieren su cum&limiento o latrans%ormaren en e*tremadamente grave la "ue durar- eltiem&o "ue &ersista la causa grave "ue la motive.
En caso de "ue#rantamiento grave o reite0rado , sin causa $usticada de la medida de Ieclusi)n octur0na el tri#unal de ocio o a &etici)n de endarmera de Chile
&roceder- a revocarla dis&oniendo la e$ecuci)n de la &ena&rivativa o restrictiva de li#ertad &or el la&so no cum&lido. econsidera "ue#rantamiento grave la no &resentaci)nD sonreiterados todos a"uellos "ue tienden a &ertur#ar el cum&li0miento de la Ieclusi)n octurna como: incurrir en atrasos en laentrada , salida o &resentarse en maniesto estado de e#rie0dad.
3.0 En cuanto a la 5i#ertad Vigilada &ode0mos se+alar "ue ella consiste en someter al reo a un r!gimende li#ertad a &rue#a "ue tender- a su tratamiento intensivo eindividualizado #a$o la vigilancia , orientaci)n &ermanentesde un delegado.
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Esta medida se caracteriza &or su$etar al#eneciado a una li#ertad a &rue#a con tratamiento intensivoindividualizado , #a$o vigilancia de una &ersona ha#ilitada &orel Ministerio de 8usticia &ara
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controlar orientar , asistir al condenado con la nalidad deevitar su reincidencia &rotegerlo , lograr su rea